Публичная отчетность компаний и групп компаний

Вопросы публичной отчетности объединений капиталов (пу­бличных компаний) урегулированы четвертой директивой Совета ЕС о годовых счетах, принятой в 1978 г. Директива детально ре­гламентирует содержание, контроль и публикацию годовых сче­тов компаний.

К мелким относятся компании, удовлетворявшие в течение двух последних перед составлением счетов финансовых лет хотя бы двум из следующих трех критериев:

а) итог баланса не превышает 1 млн ЭКЮ;

б) нетто-товарооборот не превышает 2 млн ЭКЮ;

в) среднее количество лиц наемного труда в течение финансо­

вого года не превышало 50 человек.

Для средней компании эти показатели таковы: а) 4 млн ЭКЮ; б) 8 млн ЭКЮ; в) 250 человек.

Крупными считаются компании, не относящиеся в силу приве­денных критериев к мелким или средним компаниям.

Согласно § 1 ст. 2 директивы, годовые счета включают в себя ба­ланс, счет прибылей и убытков и приложение. Эти три части пред­ставляют собой неразрывное целое.

Требования к годовым счетам различаются в зависимости от размеров компании:

- мелкая компания может ограничиться составлением кратко­го счета прибылей и убытков и краткого баланса;

- средняя компания должна составить краткий счет прибылей и убытков и полный баланс;

- крупная компания должна иметь полный счет прибылей и убытков и полный баланс.

В директиве установлены достаточно подробные правила пу­бликации годовых счетов и годового отчета правления, развиваю­щие положения первой директивы.

Параграф 3 ст. 2 четвертой директивы устанавливает, что годо­вые счета должны давать правдивую и точную картину активов, пассивов, прибылей, убытков и финансового положения компании.

Уже на стадии обсуждения проекта четвертой директивы стало очевидным, что директива не сможет полностью решить всех по­ставленных перед ней задач, если не будут приняты унифициро­ванные нормы об отчетности групп компаний. В 1976 г. Комиссией Европейских сообществ был подготовлен проект седьмой дирек­тивы о сводных счетах групп. Это повлияло на текст четвертой директивы, в преамбуле которой содержится положение о жела­тельности составления и публикации сводных счетов. Кроме того, некоторые ее статьи (56-59 и 61) были введены в текст как вре­менные, действующие лишь до вступления в силу директивы о сводных счетах.

Группы компаний - крупные объединения предприятий - по­лучили в последние десятилетия широкое распространение в раз­витых странах. Они занимают ведущие позиции в большинстве отраслей экономики, обладая разветвленной структурой^[57], значи­тельными финансовыми возможностями и способностью быстрой адаптации к постоянно меняющимся условиям рынка.

В самой общей форме, абстрагируясь от различий между пра­вовыми системами, группу компаний можно определить как со­вокупность юридически самостоятельных предприятий, вся дея­тельность которых подчинена общему для них центру принятия решений. Это означает, что предприятия (компании), составля­ющие группу, настолько взаимосвязаны, что группа становится особой экономической единицей, обладающей определенной са­мостоятельностью по отношению к входящим в нее компаниям, а экономическое положение каждой компании в конечном счете определяется состоянием дел группы, поэтому индивидуальные счета каждой компании уже не дают полной и точной картины экономического положения компании.

Природа взаимосвязи между предприятиями группы может быть различной. Чаще всего единство принятия решений дости­гается тем, что одна компания является господствующей по отно­шению к другой, владея пакетом акций или паев второй компании, обеспечивающим ей большинство на общих собраниях, либо имея определенные права по отношению к другой компании, вытекаю­щие из заключенного между ними договора (имеются в виду так называемые «договоры предприятий», получившие распростра­нение в ФРГ). Такая группа компаний, основанная на отношениях власти и подчинения, обычно именуется «вертикальной группой» (Vertical group; groupe de subordination; Unterordnungskonzern).

Однако возможны случаи, когда несколько компаний подчиня­ется одному руководящему центру, не обладая экономическими либо договорными рычагами давления друг на друга. Такие груп­пы называются «горизонтальными группами», или консорциума­ми (Horizontal group; consortium; groupe egalitaire; groupe de coor­dination; Gleichordnungskonzern)^[58].

Консорциумы следует отличать от объединений, основанных на кооперационных договорах, которые компании нередко за­ключают между собой в целях координации усилий в какой-либо определенной сфере их деятельности. Связи, возникающие при этом между ними, являются фрагментарными и часто недолговре­менными. Вместе с тем при некоторых условиях кооперационный договор может являться первым шагом к образованию группы.

Седьмая директива о сводных счетах интересна тем, что она во многом опередила развитие национальных законодательств стран ЕЭС. Дело в том, что к моменту принятия директивы нормы о свод­ных счетах содержались в законах лишь трех государств - ФРГ, Великобритании и Ирландии (§ 329-338 Акционерного закона ФРГ 1965 г.^[59], статьи 150-152 Закона о компаниях Великобритании 1948 г.^[60], статьи 150-155 Ирландского закона о компаниях 1963 г.).

Согласно § 329 Акционерного закона ФРГ, обязанность состав­ления полных сводных счетов лежит лишь на таком господству­ющем предприятии, которое является акционерным обществом с местонахождением на территории ФРГ, причем в счета включа­ются только западногерманские зависимые предприятия.

Более строгие требования были установлены в Великобритании и Ирландии, по законам которых составлять сводные счета долж­ны были не только публичные, но и частные компании, причем дочерние компании включались в счета независимо от их место­нахождения, однако, как и в ФРГ, требования об отчетности не распространялись на горизонтальные группы.

В законах других стран ЕЭС не было положений о сводных сче­тах, хотя на практике группам нередко приходилось их состав­лять, в частности по требованию банка.

При обсуждении проекта седьмой директивы долгое время камнем преткновения был вопрос об определении самого понятия «группа компаний». Предварительный проект содержал опреде­ление, основанное на положениях акционерного закона ФРГ, т.е. исходил из «экономического» критерия, при котором основное значение имеет действительное наличие единого центра приня­тия решений. Такой подход вызвал резкое несогласие со стороны представителей Великобритании и Ирландии, склонявшихся к

«юридическому» определению группы, при котором имеет зна­чение прежде всего вытекающее из норм закона право одного предприятия контролировать другое предприятие и, наоборот, не столь важно, используется ли это право на практике.

После длительных дискуссий в Совете ЕС, в ходе которых сто­ронам так и не удалось выработать единого подхода к проблеме определения группы, было решено вместо термина «группа ком­паний» использовать в тексте директивы выражение, непосред­ственно связанное с целями директивы и не вызывающее тео­ретических споров - «совокупность предприятий, подлежащих включению в сводные счета» («the undertakings to be consolidated taken as a whole», «l’ensemble des entreprises a consolider»), а также по возможности избегать норм, построенных на презумпциях, ко­торые вновь могли бы спровоцировать бесплодные препиратель­ства между сторонниками двух противоположных концепций^[61].

В соответствии с ч. 1 ст. 1 директивы предприятие обязано со­ставлять сводные счета и сводный отчет правления о деятельно­сти группы, если оно отвечает хотя бы одному из следующих ус­ловий:

- обладает большинством голосов на общих собраниях акцио­неров или пайщиков другого предприятия;

- имеет право назначать или отзывать от должности большин­ство членов руководящего органа другого предприятия (правле­ния, совета директоров или наблюдательного совета), являясь ак­ционером или пайщиком данного предприятия;

- имеет право оказывать решающее воздействие на процесс управления другим предприятием, акционером или пайщиком ко­торого оно является, в силу договора, заключенного с последним, или в силу положений устава последнего при условии, что такой договор или такое положение устава не являются несовместимы­ми с национальным правом зависимого предприятия^[62];

- является акционером или пайщиком другого предприятия и контролирует в силу соглашения, заключенного им с другими ак­ционерами или пайщиками, большинство прав голоса на общих со­браниях последнего¹.

Кроме того, в директиве предусмотрен ряд случаев, когда го­сударства-члены могут, но не обязаны, требовать от господству­ющих компаний составления сводных счетов и сводного отчета правления. Это случаи так называемого «фактического» контроля, когда господствующее предприятие участвует в капитале дочер­него, причем:

- большинство членов правления, совета директоров или на­блюдательного совета зависимого предприятия, избранных на должность в текущем и предшествовавшем финансовых годах,

были избраны голосами господствующего предприятия; или

- господствующее предприятие действительно оказывает ре­шающее влияние на дочернее предприятие; или

- оба предприятия находятся под единым руководством го­сподствующего предприятия.

Статья 4 директивы содержит условие составления сводных счетов вертикальных групп, касающееся юридической формы входящих в группу предприятий. Согласно ч. 1 этой статьи, свод­ные счета составляются, если при наличии других необходимых условий хотя бы одно из предприятий группы образовано в фор­ме торгового товарищества (компании), относящегося к объеди­нениям капиталов. Данное положение делает сферу применения директивы очень широкой, так как возможна (по крайней мере теоретически) ситуация, когда во главе группы, включающей в себя объединение капиталов, стоит объединение лиц (полное или простое коммандитное товарищество, партнерство, компания с неограниченной ответственностью участников) или даже индиви­дуальный коммерсант. Таким образом, объединение лиц, не обя­занное в соответствии с четвертой директивой составлять годо­вые счета, должно будет тем не менее публиковать сводные счета группы в силу ч. 1 ст. 4 седьмой директивы.

Как подчеркивали представители некоторых стран во время дискуссий в Совете ЕС, сводные счета группы не могут существо­вать, если отсутствуют индивидуальные счета главного предпри­ятия группы. А это означает, что объединение лиц, находящееся во главе группы, фактически будет обязано вопреки положениям

четвертой директивы составлять индивидуальные счета. Поэтому было бы логично сначала внести в четвертую директиву соот­ветствующие изменения, с тем чтобы обязать объединения лиц к публикации индивидуальных счетов, и уже после этого рас­пространить на них требование о составлении сводных счетов^[63]. Индивидуальные коммерсанты вообще находятся вне сферы дей­ствия права компаний.

Указанное несоответствие между двумя директивами само по себе не имеет большого значения на уровне национальных пра­вовых норм, так как в принципе ничто не мешает законодателю установить более строгие требования к публичной отчетности тор­говых товариществ, чем предусмотренные четвертой директивой (как это сделал, например, французский Закон от 30 апреля 1983 г. № 83-353^[64]). Гораздо важнее то, что многим странам ЕЭС пришлось бы при имплементации ч. 1 ст. 4 седьмой директивы пересмотреть основополагающие принципы права торговых товариществ (ком­паний), а в ряде случаев и торгового права в целом, поскольку в большинстве стран «Общего рынка» объединения лиц не призна­ются юридическими лицами, а в некоторых из них даже не под­лежат регистрации, и в силу этого к ним не могут предъявляться какие бы то ни было требования в плане публичной отчетности^[65].

Поэтому Совет ЕС был вынужден смягчить ст. 4, внеся в нее по­ложение о том, что государства - члены могут освободить от обя­занности составления сводных счетов группы, главное предпри­ятие которых не является объединением капиталов (ч. 2 ст. 4).

Директивой предусмотрено еще несколько оснований для осво­бождения групп от публичной отчетности. Одно из этих оснований обязательно для государств - членов, остальные - факультатив­ны. Освобождение обязательно, когда главное предприятие груп­пы является одновременно дочерним предприятием другого пред­приятия, а группа, таким образом, входит в качестве подгруппы в состав более крупной группы, причем предприятие, стоящее во главе более крупной группы, имеет местонахождение в одной из стран «Общего рынка», а также владеет 90 или более процентами акций или паев главного предприятия подгруппы, и другие акци­онеры последнего не требуют составления сводных счетов. Кроме того, освобождаемое предприятие не должно быть компанией, ценные бумаги которой внесены в официальный котировочный список хотя бы одной фондовой биржи, расположенной в стране ЕЭС (ст. 7).

Если же ценные бумаги главного предприятия подгруппы коти­руются на фондовой бирже, то при наличии всех указанных усло­вий освобождение становится факультативным.

В статьях 8, 9 и 11 предусмотрены и другие факультативные основания освобождения подгрупп от составления сводных счетов. Однако, согласно ст. 10, во всех случаях освобождения подгрупп сводные счета все же составляются по требованию служащих главного предприятия подгруппы, судебного органа или органа го­сударственного управления, если это предусмотрено националь­ным законодательством соответствующей страны.

Кроме того, директива устанавливает еще несколько факульта­тивных оснований для освобождения групп от составления сводных счетов. В частности, по решению компетентного государственного органа может быть освобождена инвестиционная компания, если она в течение последних шести лет перед подачей заявления об ос­вобождении никоим образом не использовала свое участие в капи­тале других компаний для влияния на их деятельность (ст. 5).

В данном положении особенно ярко отразился компромисс между «юридическим» и «экономическим» подходами к опреде­лению группы: поскольку владение определенной частью пакета акций предприятия дает легальную возможность контроля над ним, инвестиционная компания, как и всякая другая господству­ющая компания, обязана публиковать сводные счета. Однако, с точки зрения представителей «экономической» концепции, воз­можность контроля - еще не есть действительный контроль, а ес­ли действительный контроль отсутствует, то нет и единого центра принятия решений, следовательно, нет и самой группы.

И, наконец, в соответствии со ст. 6 государства - члены могут освободить от составления сводных счетов группы, незначитель­ные по своему экономическому потенциалу, если они состоят из компаний, ценные бумаги которых не включены в котировочные списки фондовых бирж.

Горизонтальным группам посвящена ст. 12 директивы. Эта ста­тья факультативна для государств - членов, которые, таким об­разом, могут освободить горизонтальные группы от составления сводных счетов. Однако если национальное законодательство той или иной страны все-таки распространяет требования публичной отчетности на группы этого типа, их сводные счета должны со­ставляться в соответствии с предписаниями директивы. Статья 12 исходит из определения горизонтальной группы, содержащегося в ч. 2 § 18 Акционерного закона ФРГ¹, однако в директиве, в от­личие от акционерного закона, раскрывается понятие единого ру­ководства. Это делается с помощью комбинации «юридического» и «фактического» критериев.

Согласно ст. 12, независимые друг от друга предприятия нахо­дятся под единым руководством в следующих случаях:

- если единое руководство предусмотрено в договоре между предприятиями или в уставах предприятий группы;

- если одни и те же лица составляют большинство в руководя­щих органах предприятий группы.

Кроме того, хотя бы одно из предприятий группы должно быть объединением капиталов.

При составлении сводных счетов возникает вопрос о том, ка­кие предприятия подлежат включению в них. По общему прави­лу, установленному ст. 3 директивы, в сводные счета включается главное предприятие группы (господствующая компания), а так­же все предприятия, зависимые от него прямо или косвенно (т.е. дочерние дочерних), либо все предприятия, составляющие гори­зонтальную группу, независимо от местонахождения предпри­ятий горизонтальной или вертикальной группы (так называемый «принцип всемирной консолидации»).

Однако, согласно ст. 14, в сводных счетах не должны учиты­ваться предприятия, деятельность которых по своему характеру настолько отличается от деятельности других предприятий груп­пы, что их включение в счета противоречило бы целям публика­ции сводных счетов, призванных давать точную информацию об имуществе, финансовом состоянии и результатах деятельности группы в каждом истекшем финансовом году (ст. 16).

Помимо указанного основания, которое является обязатель­ным для государств - членов ЕЭС, в директиве предусмотрено несколько факультативных оснований для исключения предпри­ятия из сводных счетов. Так, в соответствии со ст. 13 в националь­ном законодательстве может быть предусмотрено, что предпри­ятие исключается из сводных счетов, если:

- в силу своего незначительного экономического потенциала оно не представляет сколько-нибудь существенного интереса для характеристики состояния дел группы в целом; или

- оно фактически утратило связь с группой, т.е. единый центр принятия решений в течение длительного времени не имеет воз­можности осуществлять руководство данным предприятием; или

- господствующее над ним предприятие в силу неблагоприят­ных обстоятельств в течение длительного времени не имеет воз­можности пользоваться имеющимися у него правами в отношении имущества данного предприятия; или

- информация, необходимая для его включения в сводные сче­та, не может быть получена без неоправданно крупных расходов либо получение ее сопряжено с задержкой составления сводных счетов; или

- господствующее над ним предприятие владеет его акциями или паями лишь с целью последующей их перепродажи.

Сводные счета составляются по образцам, установленным чет­вертой директивой Совета ЕС для индивидуальных счетов ком­паний. Сводные счета включают в себя сводный баланс, сводный счет прибылей и убытков, а также приложение. Эти три докумен­та представляют собой неразрывное целое. Во всех случаях, когда составляются сводные счета, составляется и сводный отчет прав­ления.

Для большинства стран ЕЭС имплементация седьмой директи­вы не должна вызвать серьезных затруднений. В первую очередь это касается тех государств, которые к моменту принятия дирек­тивы не располагали национальными правовыми нормами о свод­ных счетах групп компаний и для которых директива послужит моделью при разработке этих правовых норм, хотя и не секрет, что затруднения, и весьма значительные, возникли бы для многих из этих государств, если бы не мягкость ряда важнейших статей директивы. Прежде всего это касается ст. 4, которая дает воз­можность освободить от обязанности составления сводных счетов

господствующее предприятие, являющееся объединением лиц. Этой возможностью, вероятно, воспользуется большинство госу­дарств. Весьма сомнительно также, чтобы в какой-либо из стран ЕЭС была установлена строгая обязанность публикации сводных счетов для горизонтальных групп.

Наиболее подготовленным для имплементации седьмой ди­рективы оказалось право Франции. Фундамент будущего за­конодательства о сводных счетах был заложен там незадолго до принятия седьмой директивы уже упоминавшимся Законом от 30 апреля 1983 г., не имевшим прямого отношения к группам компа­ний. Этот закон, целью которого было приведение французского законодательства в соответствие с требованиями четвертой ди­рективы Совета ЕС, внес существенные изменения в статьи 8-17 Торгового кодекса, установив единые правила публичной отчет­ности для всех коммерсантов (как физических, так и юридических лиц, т.е. индивидуальных коммерсантов и торговых товариществ всех видов - от полного товарищества до акционерного общества и товарищества с ограниченной ответственностью).

Эти правила различаются лишь в зависимости от экономиче­ских характеристик конкретного предприятия. Поэтому неудиви­тельно, что Закон от 3 января 1985 г. № 85-11¹, имплементирую­щий седьмую директиву (задолго до установленного в ней срока), не освобождает объединения лиц от составления сводных счетов.

На индивидуальных коммерсантов данная форма публичной отчетности все-таки не распространена, поскольку в ст. 1 назван­ного закона указано, что сводные счета и сводный отчет правле­ния группы составляются ежегодно руководящими органами тор­говых товариществ, контролирующих одно или несколько других предприятий или оказывающих на них существенное влияние. Попутно заметим, что понятия контроля и существенного влияния раскрываются в тексте статьи, что делает определение «совокуп­ности предприятий, подлежащих включению в сводные счета» до­статочно четким.

Как это ни парадоксально, наибольшие изменения седьмая ди­ректива должна будет вызвать в действующих правовых нормах ФРГ, которые были взяты за основу при разработке ее проекта.

Прежде всего, само определение концерна (группы компаний) должно быть приведено в соответствие со ст. 4 директивы, т.е. должны быть признаны концернами такие группы предприятий, в которых отсутствуют акционерные общества и акционерные ком­мандитные товарищества, но одно из которых образовано в форме товарищества с ограниченной ответственностью.

Далее, обязанность составления сводных счетов должна быть распространена на акционерные коммандитные товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью. И наконец, дол­жен быть изменен принцип, в соответствии с которым включению в сводные счета подлежат лишь западногерманские предприятия.

Таким образом, одно из основных последствий, которые будет иметь для права ФРГ седьмая директива, - это введение более строгих правил публичной отчетности товариществ с ограни­ченной ответственностью. (Напомним, что в ФРГ товарищества с ограниченной ответственностью наиболее многочисленны сре­ди объединений капиталов: в 1982 г. их количество превыша­ло 163 000, в то время как акционерных обществ и акционерных коммандитных товариществ насчитывалось вместе взятых около 1700.)

Вместе с тем директива оставила товариществам с ограничен­ной ответственностью возможность «укрываться» от публичной отчетности под маской простых коммандитных товариществ. На одном из этапов обсуждения директивы предлагалось ввести в ст. 4 положение о том, что во всех случаях обязано составлять сводные счета господствующее предприятие, образованное в фор­ме простого коммандитного товарищества (т.е. объединения лиц), полным товарищем в котором (участником, несущим неограни­ченную ответственность по обязательствам товарищества) явля­ется объединение капиталов. Однако это положение не вошло в окончательный текст директивы¹.

Кроме четвертой и седьмой директив, к вопросу об отчетности компаний имеет отношение также восьмая директива Совета ЕС, принятая в 1984 г. Цель восьмой директивы - унификация и сбли­жение национальных правовых норм, касающихся лиц, которые контролируют счета компаний (т.е. ревизоров, аудиторов).

В качестве ревизоров (аудиторов) могут выступать как физи­ческие, так и юридические лица, при условии, что они имеют вы­данное компетентным государственным органом удостоверение о праве осуществлять контроль счетов. Физическим лицам удосто­верение выдается лишь при наличии трех основных условий:

- независимость (т.е. прежде всего отсутствие у данного лица заинтересованности в делах контролируемых им компаний);

- компетентность (наличие этого условия проверяется экзаме­ном на профессиональную пригодность);

- добропорядочность (т.е. отсутствие оснований подозревать данное лицо в нечестности или необъективности).

Предпринятый анализ директив Совета ЕС позволяет сделать вывод о том, что странам ЕЭС удалось найти удобную форму про­ведения унификационных мероприятий, позволяющую доби­ваться существенного сближения национальных правовых норм о компаниях. Вместе с тем практика имплементации директив го­сударствами - членами показала, что у этой формы есть и свои недостатки. В частности, во многих случаях она не обеспечивает желаемого единообразия регулирования деятельности компаний, а иногда создает лишь видимость единообразия, поскольку от­дельно взятая норма директивы, будучи вписанной в контекст на­циональных законодательств государств - членов, может иметь в разных государствах не совсем одинаковый смысл, тем более что благодаря ст. 189 Римского договора страны Сообщества имеют при имплементации определенную свободу маневра. В такой си­туации быстрое достижение полной унификации норм по любо­му достаточно серьезному вопросу права компаний практически неосуществимо. Понимая это, Комиссия и Совет ЕС идут по пути поэтапного стирания различий, используя уже достигнутое при разработке последующих директив и постепенно расширяя круг проблем, затрагиваемых унификацией.