<<
>>

§ 2. Компании в английском праве

В английском праве не имеется единого и четкого определе­ния компании. Хотя в накопившейся за несколько веков судебной практике можно найти достаточное количество трактовок этого понятия, их трудно свести к точному всеобъемлющему определе­нию.

Поэтому определение компании неизбежно может быть лишь весьма приблизительным.

На основе обобщенных материалов многовековой судебной практики и законодательства, содержащихся в столь авторитет­ном источнике, как Halsbury's Laws of England, компанию мож­но определить как созданное для достижения дозволенной цели объединение двух или более лиц, способное к формальному обо­соблению своих участников путем инкорпорации, т.е. приобре­тения статуса юридического лица (body corporate) посредством специальных юридических процедур, и наделенное, в отличие от партнерства, свойством постоянной преемственности (perpetual succession), которое означает, что существование компании в принципе не затрагивается изменением состава ее участников[23].

Как видно из данного определения, понятие компании не сво­дится к корпорации, т.е. было бы не совсем правильно говорить, что компания есть вид корпорации. Компания может и не обладать статусом корпорации (unincorporated company). В этом случае она мало чем отличается от партнерства, и в английской юридической литературе термины unincorporated company и partnership ча­сто употребляются как синонимы. Вместе с тем судебная практи­ка выработала ряд критериев, по которым они различаются. Так, компания предполагает обычно наличие широкого или неограни­ченного круга лиц, который не может быть обозначен фирмой партнерства. Компания в меньшей степени, чем партнерство, за­висит от изменений в составе участников (правило постоянной преемственности). Вследствие этого участник компаний, как пра­вило, не нуждается в согласии остальных участников для уступки своего членства третьему лицу[24]. Однако указанные различия но­сят в основном теоретический характер, поскольку под компанией обычно понимается компания, наделенная правосубъектностью (incorporated company), и, стало быть, не составляет труда отли­чить ее от партнерства. Именно в этом значении термин «компа­ния» будет в дальнейшем употребляться в настоящем обзоре.

В Англии исторически сложилось три способа образования компаний и иных правосубъектных объединений с экономически­ми целями: 1) на основе королевского указа (Royal Charter), содер­жащего корпоративную привилегию (charters of incorporation); б) на основе специального акта, изданного парламентом; в) посред­ством регистрации в установленном законом порядке.

Первые торговые корпорации были созданы в конце XVI - на­чале XVII в. на основе королевских привилегий, в которых опреде­лялись цели деятельности и правомочия корпорации. Компании, созданные таким путем, получили название chartered companies, или common law corporations, поскольку право короны жаловать подобные привилегии основывалось на традициях английского общего права[25]. Среди компаний, образованных по высочайшему соизволению, были такие, как East-India Company, Hudson's Bay Company, а в наши дни British Broadcasting Corporation (BBC) .

К концу XVII в.

появились акционерные компании (joint-stock companies), большинство из которых было учреждено в силу спе­циального акта парламента.

Со временем потребности быстро развивающегося торгового оборота привели к необходимости создания такой системы инкор­порации, при которой не требовалось бы вмешательства в каждом конкретном случае высших органов государства. Такая система действует в Англии с 1844 г., когда был принят Закон о регистра­ции акционерных компаний[26]. Компании, созданные в регистраци­онном порядке, получили название registered companies. Именно этот тип компаний используется в Англии для целей совместно­го предпринимательства, в том числе с участием иностранного капитала. Основным нормативным актом, регулирующим в на­стоящее время правовое положение таких компаний, является Закон о компаниях 1985 г., консолидировавший положения боль­шого количества ранее принятых законов о компаниях. Следует оговориться, что в понятие компании по закону 1985 г. не входят отдельные юридические лица с экономическим характером дея­тельности, в отношении которых существует специальное законо­дательство (строительные и промышленные общества, страховые компании и др.).

Центральным моментом в процедуре образования компании по закону 1985 г. являются ее занесение в реестр компаний и выдача ей регистрационного удостоверения, что означает приобретение компанией статуса корпорации. С этого момента компания впра­ве начать свои коммерческие операции, заключая с контрагента­ми все необходимые сделки от своего имени. Правда, публичным компаниям, как мы увидим позднее, для того чтобы начать свою деятельность, требуется получить еще одно специальное удосто­верение.

Основной учредительный документ компании - меморандум (memorandum of association), который должен быть подписан все­ми участниками. Меморандум должен содержать такие сведения, как наименование компании, ее местонахождение и предмет де­ятельности, форма ответственности участников по обязатель­ствам компании, наличие паевого капитала, его величина и коли­чество паев, приобретаемых каждым учредителем, указание на то, предполагает ли компания обращаться к публичной подписке и пр. Регистрация вместе с меморандумом второго учредительно­го документа - внутреннего регламента компании (articles of as­sociation) - обязательна только для компаний с неограниченной ответственностью и компаний с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой. Внутренний регламент играет подчи­ненную no отношению к меморандуму роль. В случае расхождений между двумя документами предпочтение отдается меморандуму.

Организационную структуру английской компании можно на­звать двухзвенной: она включает общее собрание и исполнитель­ный орган в лице директора или совета директоров. Законом также подробно регулируется правовое положение ряда должностных лиц компании, таких, как секретарь, аудиторы и др.

В отличие от торговых товариществ романо-германской право­вой системы английские компании формально не подразделяются на самостоятельные виды. Однако существует их классификация по ряду признаков, различные комбинации которых можно на­звать видами компаний. В этом смысле английское право компа­ний гибче права торговых товариществ стран романо-германской системы. Оно содержит гораздо больше норм, общих для всех ком­паний, и в то же время применительно к отдельным проблемам четко проводит специфику различных компаний. Закон о компа­ниях 1985 г. предусматривает такую классификацию компаний:

1. Компании с ограниченной ответственностью участников (lim­ited companies) и компании с неограниченной ответственностью участников (unlimited companies), причем компании с ограничен­ной ответственностью бывают двух видов: компании с ответствен­ностью, ограниченной суммой паев (companies limited by shares), и компании с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой (companies limited by guarantee). Участники компании с ответственностью, ограниченной суммой паев, отвечают по обяза­тельствам компании лишь в пределах суммы, которую они долж­ны внести в оплату приобретенных ими паев, подобно акционерам в акционерном обществе. Участники же компании с ответственно­стью, ограниченной гарантированной суммой, обязуются в случае пассивного ликвидационного баланса компании нести ответствен­ность по ее обязательствам в пределах суммы, зафиксированной в учредительных документах.

2. Компании с разделенным на паи капиталом (companies having a share capital) и без такового (companies not having a share capital). Смысл этого деления в том, что компании, имеющие разделенный на паи (паевой) капитал, величина которого фиксируется в учре­дительных документах, должны поддерживать его на зафикси­рованном уровне. Если все паи, составляющие этот капитал, уже выпущены, компания может выпускать новые паи, т.е. расширять круг своих участников, только при условии увеличения паевого капитала, которое, как и всякое изменение устава, требует соблю­дения специальной процедуры. Еще большими формальностями обставлено сокращение паевого капитала, поскольку такая опера­ция затрагивает интересы кредиторов компании. Вообще наличие у компании паевого капитала заставляет ее соблюдать массу фор­мальностей и императивных требований, от соблюдения которых освобождены компании, не имеющие паевого капитала. Однако паевой капитал дает компании и важные преимущества. Во- первых, он обеспечивает первоначальное обзаведение компании. Во-вторых, он является хорошей гарантией для кредиторов, чему в немалой степени способствуют нормы закона, касающиеся под­держания капитала на зафиксированном уровне. Наконец, особый правовой режим частей капитала (паев) обеспечивает постоянную преемственность компании, обслуживая изменения членского со­става компании и облегчая сделки с капиталовложениями.

В английском праве, в отличие от большинства стран романо­германской правовой системы, применительно к паевому капита­лу компаний используется несколько терминов:

nominal (authorised) share capital - номинальный (или разре­шенный к выпуску) капитал, т.е. зафиксированная в учредитель­ных документах сумма, на которую компания может выпустить паи;

issued share capital - выпущенный капитал, т.е. часть номи­нального капитала, предложенная компанией для подписки (по­купки) и впоследствии размещенная среди держателей;

subscribed share capital - подписанный капитал, т.е. часть но­минального капитала, на которую собрана подписка;

allotted share capital - размещенный капитал, т.е. часть номи­нального капитала, фактически размещенная компанией среди держателей по подписке или иным способом (иногда этот термин употребляется как синоним выпущенного капитала);

paid-up share capital - оплаченный капитал, т.е. часть разме­щенного капитала, оплаченная держателями паев;

unpaid share capital - неоплаченная часть размещенного капи­тала;

called-up share capital - привлеченный капитал, т.е. часть раз­мещенного капитала, когда-либо предъявленная компанией под­писчикам к оплате, включая паи, оплаченные без такого предъяв­ления, и паи, срок оплаты которых определен уставом компании, условиями размещения паев или установлен иным образом;

uncalled share capital - непривлеченный капитал, т.е. часть размещенного капитала, не предъявленная компанией к оплате;

reserve share capital (reserve liability) - резервные паи, т.е. часть непривлеченного капитала, которую компания в соответ­ствии с решением ее общего собрания может предъявить к оплате лишь в случае ликвидации компании;

equity share capital - часть выпущенного и размещенного капи­тала, соответствующая совокупной номинальной стоимости выпу­щенных простых паев, не дающих их обладателям преимуществ перед держателями других паев при распределении дивиденда и ликвидационного остатка либо при возмещении пая.

3. Компании делятся также на публичные (public companies) и частные (private companies), которые, в отличие от публичных, не могут предлагать свои паи и займы для открытой подписки и продажи. В настоящее время в качестве публичной может быть зарегистрирована лишь компания с ответственностью, ограни­ченной суммой паев. Компании, не зарегистрированные в каче­стве публичных, считаются частными. Одно из главных различий между этими типами компаний состоит в следующем: публичная компания может начать свои операции лишь после получения ею специального удостоверения, подтверждающего, что величина размещенного капитала компании не ниже 50 тыс. ф.ст., т.е. преду­смотренного законом минимального капитала. Законом предус­мотрено также, что при размещении паи должны быть оплачены не менее чем в размере 25% их номинальной стоимости. Это озна­чает, что минимальный оплаченный капитал, с которым публич­ная компания может начать свою деятельность, равен 12 500 ф.ст. Кроме того, заявленный при регистрации номинальный капитал публичной компании также не может быть менее 50 тыс. ф.ст. К частным же компаниям подобные требования не предъявляются.

Основное неудобство, возникающее при использовании част­ной компании в качестве формы совместного предприятия, связа­но с тем, что паям и займам частных компаний закрыт доступ на фондовую биржу. Частные компании не могут публиковать ника­ких рекламных объявлений, которые могут быть расценены как предложение о подписке или покупке паев или займов компании, сделанное неограниченному кругу лиц. Если же для участников совместной деятельности это неудобство не является существен­ным, они скорее всего предпочтут частную компанию публичной, поскольку частная компания имеет перед публичной целый ряд преимуществ, например:

1) отсутствие установленного законом минимального размера номинального и размещенного капитала, в силу чего частная ком­пания может начать свою деятельность сразу после инкорпора­ции;

2) меньшие по сравнению с публичной компанией издержки, связанные с учреждением и деятельностью компании;

3) возможность получить статус малой или средней компании, дающий льготы в вопросе публичной отчетности;

4) отсутствие у пайщиков обязательного права преимуще­ственной покупки вновь выпускаемых компанией паев, что также снижает издержки;

5) неприменение к частным компаниям большинства законо­дательных норм, детально регламентирующих процедуру оценки натуральных вкладов;

6) необязательность созыва внеочередного общего собрания в случае существенных потерь в капитале;

7) большая по сравнению с публичной компанией свобода в установлении залогового права на свои паи;

8) директора частных компаний более свободны в осуществле­нии финансовых операций, в которые вовлечены возглавляемые ими компании[27].

Рассмотренные классификации английских компаний по кри­териям ответственности участников, наличия паевого капитала и доступа к использованию публичной подписки позволяют с учетом того, что закон ограничивает возможность совмещения некоторых признаков, выделить такие виды компаний по английскому праву:

а) публичная компания с ответственностью, ограниченной сум­мой паев (public company limited by shares);

б) частная компания с ответственностью, ограниченной суммой паев (private company limited by shares);

в) частная компания с ответственностью, ограниченной гаран­тированной суммой, не имеющая паевого капитала (private com­pany limited by guarantee and not having a share capital);

г) компания с неограниченной ответственностью, имеющая па­евой капитал (unlimited company having a share capital);

д) компания с неограниченной ответственностью без паевого капитала (unlimited company not having a share capital)[28].

Если попытаться провести аналогии между английскими ком­паниями и формами предпринимательской деятельности в стра­нах романо-германской правовой системы, то можно прийти к та­ким (весьма приблизительным) выводам:

1) публичная компания с ограниченной ответственностью соот­ветствует открытому акционерному обществу (обращающемуся к публичной подписке);

2) частная компания с ответственностью, ограниченной суммой паев, в большей степени соответствует закрытому акционерному обществу (не обращающемуся к публичной подписке) и в меньшей степени - товариществу с ограниченной ответственностью, хотя по ряду признаков (например, отсутствие установленного законом минимального размера номинального капитала) она существенно отличается от обеих этих форм;

3) частная компания с ответственностью, ограниченной гаран­тированной суммой, не имеющая паевого капитала, прямого ана­лога в романо-германской правовой системе не имеет, хотя отча­сти напоминает товарищество с ограниченной ответственностью по норвежскому праву или по ГК РСФСР 1922 г. и товарищество с дополнительной ответственностью по новым Основам граждан­ского законодательства, при этом существенно отличаясь от ука­занных товариществ отсутствием паевого капитала;

4) компания с неограниченной ответственностью и паевым ка­питалом соответствует полному товариществу по праву тех стран, где полное товарищество признается юридическим лицом;

5) компания с неограниченной ответственностью без паевого капитала сравнима с объединением с общей экономической целью французского права.

<< | >>
Источник: Авилов Г.Е.. Избранное / Институт законодательства и сравнительного правоведе­ния при Правительстве Российской Федерации.. 2012

Еще по теме § 2. Компании в английском праве:

  1. АНГЛИЙСКАЯ ОСТ-ИНДСКАЯ КОМПАНИЯ
  2. ЭКСПЕДИЦИИ АНГЛИЙСКОЙ ОСТ-ИНДСКОЙ КОМПАНИИ
  3. ЗАВОЕВАНИЕ БЕНГАЛИИ АНГЛИЙСКОЙ ОСТ-ИНДСКОЙ КОМПАНИЕЙ
  4. § 3. уСтавный каПитал комПаний в Праве евроСоюза 1. Вторая директива ЕС и предложения об отказе от «системы твердого капитала»
  5. Публичная отчетность компаний и групп компаний
  6. «Прокалывание корпоративной маски» в американском и английском корпоративном праве
  7. ВОПРОС: Мой пример из современности, российской действительности. Когда у нас была ситуация с компанией «ЮКОС», было заявление руководства страны, что с руководством компании все будет в порядке, в результате акции «ЮКОСа» взмыли и инвесторы на этом заработали. После этого компания практически разрушилась, руководство посадили - была ли это политика?
  8. О судьбах английского консерватизма: Бенджамин Дизраэли Английский консерватизм: предыстория
  9. § 1. Преемство в праве собственности, праве оперативного управления и в других абсолютных правах
  10. ЕВРОПЕЙСКИЕ ТОРГОВЫЕ КОМПАНИИ B ИНДИИ