Реорганизация компаний

Законодательством развитых стран допускается реорганиза­ция компаний, являющаяся одной из возможных форм концен­трации и централизации капитала, а также его миграции в рамках капиталистической экономики.

Третья и шестая директивы Совета ЕС имеют целью унифи­цировать процедуру реорганизации компаний в странах «Общего рынка», а также гарантии, предоставляемые законом всем заин­тересованным лицам. Кроме того, достигнутый благодаря этим директивам уровень унификации национальных правовых норм о реорганизации компаний должен стать основой для создания механизма, который позволил бы осуществлять реорганизацию с участием компаний, зарегистрированных в различных странах ЕЭС, в частности транснациональное слияние компаний.

На практике встречается в основном два вида реорганизации: слияние и разделение. В свою очередь, каждый из двух видов подразделяется на два подвида (способа): слияние (разделение) путем поглощения (fusion par absorption; scission par absorption) и слияние (разделение) путем создания новой компании (новых компаний) (fusion par constitution d’une nouvelle societe; scission par constitution de nouvelles societes).

Слиянию компаний посвящена третья директива, а разделе­нию компаний - шестая директива.

Слияние компаний путем поглощения, согласно ст. 3 третьей директивы, представляет собой операцию, при которой одна или несколько компаний распускаются без ликвидации имущества, а все их активы и пассивы передаются другой (поглощающей) ком­пании с предоставлением акционерам поглощаемых компаний ак­ций поглощающей компании, а иногда и денежной компенсации, размер которой, впрочем, не должен превышать 10% общей но­минальной цены или учетного паритета предоставляемых акций. Второй способ слияния (т.е. путем создания новой компании) от­личается от первого способа тем, что в качестве правопреемника выступает не какая-либо из сливающихся компаний, а созданная ими новая компания (ст. 4 третьей директивы).

Аналогичное различие существует и между двумя способами разделения компаний: если при разделении путем поглощения имущество разделяемой компании переходит к двум или более уже существующим компаниям, то при разделении путем созда­ния новых компаний компании-правопреемницы создаются имен­но в связи с осуществлением разделения первоначальной компа­нии (ст. 2 и 21 шестой директивы).

Рассматриваемыми директивами установлена в целом сход­ная процедура для различных видов и способов реорганизации. Реорганизация осуществляется в соответствии с проектом, со­ставленным руководящими органами всех участвующих компа­ний (т.е. сливающихся компаний, разделяемой компании, компа­ний-правопреемниц), который должен содержать определенные сведения согласно перечню, имеющемуся в директивах, как-то:

- форма, наименование и местонахождение всех участвующих в реорганизации компаний (в том числе компаний, которые пред­полагается создать в ходе реорганизации);

- соотношение, в котором акции компаний, прекращающих существование, будут обмениваться на акции компаний-право­преемниц, а также размер денежной компенсации, если таковая предполагается;

- момент, с которого акции компании-правопреемницы, вы­данные акционерам распущенных компаний, дают право на полу­чение дивиденда;

- права, предоставляемые компанией-правопреемницей ак­ционерам, пользовавшимся в распущенной компании особыми правами, и держателям отличных от акций сертификатов (свиде­тельств) об участии в компании, либо меры, которые предполага­ется принять для охраны интересов указанных лиц;

- все особые преимущества, которые имеют члены руководя­щих органов компаний, участвующих в реорганизации.

При разделении компаний проект должен содержать еще два обязательных пункта, касающихся распределения активов и пас­сивов разделяемой компании между компаниями-правопреем­ницами и распределения акций этих компаний среди акционеров разделяемой компании.

Проект реорганизации должен быть предан гласности по пра­вилам, установленным ст. 3 первой директивы Совета ЕС. Не ра­нее, чем через месяц после оглашения проекта созываются общие собрания акционеров всех участвующих в реорганизации компа­ний. Проект должен быть утвержден общим собранием каждой компании. Только после этого может начинаться собственно про­цедура реорганизации.

Общее собрание, как и в случаях увеличения и сокращения ка­питала, выносит решение квалифицированным большинством го­лосов, составляющим не менее 2/3 представленного на собрании капитала или прав голоса. Однако если на собрании представле­но более половины подписанного капитала, решение может быть принято простым большинством голосов. К процедуре принятия решения о реорганизации субсидиарно применяются также пра­вила, установленные для внесения изменений в устав компании.

Согласно ст. 8 третьей директивы и ст. 6 шестой директивы,

национальное законодательство государств - членов может и не требовать утверждения проекта реорганизации общим собрани­ем поглощающей компании при условии, что компанией надлежа­щим образом выполнены требования об оглашении проекта и что национальными правовыми нормами допускается возможность созыва общего собрания по требованию акционеров, владеющих определенной минимальной долей участия в компании (этот уста­новленный в законе минимум не должен быть более 5%). Кроме того, во всех случаях каждый акционер должен иметь право оз­накомиться с основной документацией, имеющей отношение к ре­организации (с проектом, счетами участвующих в реорганизации компаний за последние три года, докладом экспертов и проч.).

Реализация акционерами своих прав, касающихся утверж­дения проекта реорганизации и ознакомления с документацией, еще не гарантирует, что их интересам не будет нанесен ущерб. Поэтому рассматриваемые директивы содержат нормы, обязыва­ющие страны ЕЭС предусмотреть в национальном законодатель­стве, что члены руководящих органов компаний, утративших пра­восубъектность в результате реорганизации, а также эксперты, участвовавшие в подготовке реорганизации, несут как минимум гражданскую ответственность перед акционерами этих компаний за ошибки и нарушения, допущенные ими в ходе реорганизации (ст. 20 и 21 третьей директивы; ст. 18 шестой директивы).

Любая реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов реорганизуемых компаний. В третьей и шестой ди­рективах предусмотрена достаточно гибкая система защиты кре­диторов, позволяющая каждому государству выбрать наиболее приемлемый для себя вариант. Наименьшие трудности вызывает защита интересов кредиторов при слиянии компаний, так как в этом случае есть только один правопреемник, к которому пере­ходят все пассивные обязательства реорганизуемых компаний. В связи с этим § 2 ст. 13 третьей директивы устанавливает, что национальное законодательство должно давать кредиторам воз­можность получить при реорганизации от компании-правопре­емницы как минимум достаточные гарантии, если это необходимо ввиду ее экономического положения и экономического положения компаний, утрачивающих правосубъектность.

Если слияние осуществляется путем поглощения, то степень защиты кредиторов поглощающей компании и кредиторов погло­щаемых компаний может быть различной (§ 3 той же статьи), что, очевидно, означает возможность создания более благоприятного режима для кредиторов поглощаемых компаний, интересы кото­рых наиболее уязвимы.

Сложнее обстоит дело с защитой интересов кредиторов разде­ляемой компании, поскольку при разделении бывает два или более правопреемника. Шестой директивой предусмотрено три возмож­ных варианта защиты кредиторов. При первом варианте кредитор должен иметь возможность получить от компании, к которой пе­реходит соответствующее обязательство, достаточные гарантии. Второй вариант заключается в установлении солидарной ответ­ственности компаний-правопреемниц по обязательствам разде­лившейся компании. При третьем варианте используется комби­нация первых двух вариантов. В этом случае размер солидарной ответственности каждой компании может быть ограничен суммой полученных ею активов.

Право получения гарантий при обоих видах реорганизации имеют также держатели облигаций участвующих в реорганиза­ции компаний, за исключением тех случаев, когда проект реорга­низации был одобрен общим собранием облигационеров каждой компании (если такие собрания предусмотрены национальным за­конодательством) либо каждым облигационером индивидуально (ст. 14 третьей директивы, § 5 ст. 12 шестой директивы).

Осуществленная надлежащим образом реорганизация компа­ний имеет ipso jure следующие последствия:

1. Активы и пассивы распущенных компаний передаются ком­пании-правопреемнице. Таким образом, компания-правопреем­ница принимает на себя все обязательства и получает все права требования распущенной компании. При разделении компаний распределение активов и пассивов между несколькими компани­ями-правопреемницами происходит в соответствии с проектом реорганизации.

2. Акционеры распущенной компании приобретают статус ак­ционеров компаний-правопреемниц.

3. Распущенные компании утрачивают правосубъектность.

Подобно тому, как первая директива содержит строгие прави­ла, ограничивающие возможность объявления компании недей­ствительной, третья и шестая директивы стремятся ограничить возможность признания недействительной уже осуществленной реорганизации. С этой целью в директивах приведен исчерпываю­щий перечень оснований, по которым реорганизация может быть признана недействительной. К этим основаниям относятся следу­ющие:

- несоблюдение требований превентивного контроля;

- несоблюдение формы, установленной национальным законо­дательством для того или иного документа;

- недействительность по национальному праву решения обще­го собрания акционеров по вопросу о реорганизации.

Решение о недействительности реорганизации может быть вы­несено только судом или административным органом, если такое решение административного органа может быть (в соответствии с национальным законодательством) обжаловано в судебном по­рядке. Исковое заявление о недействительности реорганизации может быть подано не позднее шести месяцев с момента, когда ис­тец узнал или должен был узнать об осуществленной реорганиза­ции. Возражения третьих лиц против объявления реорганизации недействительной могут быть заявлены не позднее шести месяцев со дня оглашения судебного решения.

Помимо изложенных выше правил, общих, за исключением не­которых деталей, для всех видов реорганизации, шестой дирек­тивой предусмотрен упрощенный порядок разделения компаний для тех случаев, когда разделение в соответствии с национальным законодательством осуществляется под контролем судебного ор­гана.

Правила третьей и шестой директив распространяются не только на четыре способа реорганизации, определение которым было дано выше, но и на сходные с ними операции, имеющие хотя бы одно из двух возможных отличий от этих способов:

- размер денежной компенсации, выплачиваемой акционерам компании, передающей активы и пассивы, компанией-право­преемницей, составляет более 10% общей номинальной цены или учетного паритета предоставляемых наряду с денежной компен­сацией акций;

- компания, передающая свое имущество другой компании, со­храняет правосубъектность.

Это обстоятельство довольно существенно для эффективности защиты интересов акционеров и третьих лиц, так как ограничение сферы действия директив четырьмя строго определенными слу­чаями дало бы руководителям компаний возможность обходить установленные директивами требования, используя такие фор­мы, как неполное слияние, неполное разделение, слияние-разде­ление, поэтапное поглощение и т.п., которые по экономическому результату мало чем отличаются от «реорганизации в чистом ви­де» и создают такие же проблемы для акционеров и третьих лиц.