<<
>>

Правовой обычай

Исторически первой формой внешнего выражения права явля­ется правовой обычай[140]. Обычай - это правило поведения, сло­жившееся на основе его многократного фактического воспро­изведения широкими слоями населения.

Обычай закрепляет со­циальные нормы и поэтому является широко распространенным[141], многократно используемым и положительно оцениваемым пра­вилом поведения. Отличительной чертой обычая[142], по сравнению с другими социальными нормами (и формами права), служит его устная форма, передача от поколения к поколению путем вер­бальной (речевой) и деятельностной (на личном примере) социа­лизации. Складывается обычай, как справедливо отмечал Е. Н. Трубецкой, «путем постоянного применения одних и тех же правил к однородным случаям жизни»[143]. Главной особенностью правового обычая, если исходить из изложенных выше критериев права, является его общеобязательность, т. е. функциональная значимость - служить обеспечению целостности социума. Госу­дарственное признание в современных условиях западной право­вой системы обычай получает вследствие его санкционирования государством путем ссылки на обычай как на общеобязательное правило в нормативно-правовом акте или в правоприменитель­ной практике. При этом следует иметь в виду, что компиляция обычаев, т. е. их фиксация в письменной форме, например «вар­варских правд», превращает обычай в нормативно-правовой акт.

Несмотря на свою архаичность, обычаи весьма распростране­ны в современном мире, в том числе и в постиндустриальных обществах. Так, гражданское законодательство многих стран признает обыкновения делового оборота в качестве формы права (например, ст. 5 ГК РФ). Достаточно распространены обычаи портов в международном морском праве. Не меньшее значение имеют обычаи и в конституционном праве. Так, статус главы Ве­ликобритании урегулирован исключительно обычаями, иногда именуемыми конституционными соглашениями[144].

С другой стороны, обычаи, которые с функциональной точки зрения могут быть названы правовыми (по терминологии Л. И. Петражицкого - интуитивным или неофициальным пра­вом), дополняют так называемое позитивное право (законода­тельство), конкретизируют и заполняют неизбежные в нем про­белы[145]. Сюда относятся обычаи (или судебная практика) назначать наказание в рамках относительно определенной или альтернатив­ной санкции (когда устанавливается нижний и верхний предел наказания или предусматривается выбор из нескольких видов наказания), квалифицировать гражданско-правовые ситуации как «добрые нравы»[146]. К ним же следует отнести обычаи заключения договоров на рынке, брачных контрактов, которые активно изу­чал в начале XX в. австрийский социолог права Е. Эрлих[147], спон­танно складывающиеся правила обращения граждан с милицио­нером, судьей, прокурором, работодателем и т. и. Изучение таких обычаев - предмет социальной антропологии права современного общества. Эти исследования могут помочь понять, почему одни законы действуют, а другие нет, почему отношение к судам в Ев­ропе одно, а в Японии (а также в России) несколько иное.

5.7.

<< | >>
Источник: Честнов, И. Л.. Теория государства и права : учебное пособие. Ч. 2. Теория права / И. Л. Честнов. - Санкт-Петербург : Санкт- Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2017. - 116 с.. 2017

Еще по теме Правовой обычай:

  1. § 3. Правовой обычай
  2. § 3. Правовой обычай
  3. § 3. Правовые обычаи
  4. Правовой обычай
  5. § 2. Правовой обычай как источник права
  6. ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ И НОРМАТИВНЫЙ ДОГОВОР КАК ИСТОЧНИКИ ПРАВА
  7. § 4. Банковские обычаи в механизме правового регулирования межбанковских расчетов
  8. § 4. Право и обычаи
  9. Деловые обычаи
  10. Обычай международного инвестиционного права
  11. § 4. Право и обычай
  12. «обычай делового оборота»)
  13. Обычай как народный источник права
  14. § 3. Соотношение понятий «обычай» и «обычное»