Широкое распространение в немецком корпоративном праве получило понятие «фактический Руководитель GmbH»

, т.е. лицо, которое не заявлено таковым в торговом реестре, но в действительности осуществляющее текущее руководство деятельностью Общества. Такое реальное положение дел имеет место в случаях, когда GmbH имеет единственного участника или один из участников владеет значительным количеством долей уставного капитала, позволяющим принимать в его пользу любые решения на общем собрании участников GmbH.

Изложенный подход был воспринят авторами Проекта Федерального закона № 47538 - 6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ», разработанного Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Новой нормой статьи 53.1 первой части ГК законопроекта было предложено введение понятия «Лица, контролирующего деятельность юридического лица». Таковым предлагалось определить лицо, которое прямо или косвенно (через третьих лиц), самостоятельно или совместно со своими связанными (аффилированными) лицами имеет возможность определять действия (решения) такого юридического лица. В частности, в силу прямого или косвенного преобладающего участия в его уставном капитале, на основании договора, в силу возможности давать обязательные для такого юридического лица указания, в силу возможности определять избрание (назначение) единоличного исполнительного органа (управляющей организации или управляющего) и (или) более половины состава коллегиального органа управления такого юридического лица. Предлагаемыми нормами статьи 53.4 части первой ГК РФ этого законопроекта устанавливалось, что контролирующее лицо несет солидарную с подконтрольным юридическим лицом ответственность по обязательствам подконтрольного лица, возникшим из совершенных им действий, в том числе в случаях: когда такие действия совершены или бездействие допущено во исполнение указаний контролирующего лица (1); совершение действий направлено на ограничение ответственности контролирующего лица, которую оно понесло бы, если бы действия были совершены самим контролирующим лицом, и при этом такими действиями причинен вред другому лицу (2); контролирующее лицо было

обязано предотвратить причинение вреда другому лицу при совершении

, ЛЧ 47

деиствии подконтрольным лицом, однако не сделало этого ( 3).

Однако , более двух лет этот законопроект находился на рассмотрении Государственной Думы РФ, а названные нормы так и не были приняты в изложенной редакции. Предложения автором Концепции о введении нового понятия «Лица, контролирующие деятельность юридического лица» и детализации их ответственности были исключены из последней редакции этого законопроекта. В новом Федеральном законе от 05.05.2014 N 99-ФЗ при внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса сохранено лишь одно положение, согласно которому лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать указания единоличному и членам коллективного органа управления, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные юридическому лицу по его

48

вине.

В германском праве оперируют понятиями «линия (направление) дел» и «ведение дел», где Собранию участников GmbH предназначено создавать направление (вектор) движения юридического лица, а его Руководителю предназначено вести дела GmbH. Собрание участников определяет предпринимательскую политику GmbH, а Руководитель осуществляет текущее ведение дел, которое ограничено лишь направлениями предпринимательской политики, установленными Собранием участников. Таким образом, под понятием «ведение дел» подразумевается любое фактическое или юридическое действие Руководителя, которое не относится к компетенции Собрания ^{[45] [46] участников.[47] Германский Закон о GmbH применяет наравне с понятием «компетенция» понятие «круг задач участников».}

Как правило, в учредительном договоре GmbH более детально определяются права участников в части формирования уставного капитала при оплате долей участниками, востребования от участников неоплаченных долей участия и иных имущественных взносов, имущественной ответственности участников за просрочку оплаты долей участия и иных взносов, раздела и объединения долей отдельных участников, взыскания третьими лицами долей участников GmbH. Пожалуй, основным элементом деятельности Собрания участников является рассмотрение и утверждение годового баланса GmbH и распределение дохода, что отражает исключительно коммерческое предназначение GmbH и заинтересованность участников в получении материальной выгоды. Подробно регулируются отношения между участниками и Руководителем, затрагивая не только положения договора между GmbH и Руководителем, но и вопросы передачи полномочий от собрания участников Руководителю, представительства по делам GmbH, а также деликатные вопросы урегулирования разногласий между участниками и Руководителем, возмещения вреда и вопросы представительства участников в судебных спорах с Руководителем. В германском законодательстве и в сложившейся деловой практике Руководитель GmbH не действует на основе слепого подчинения участникам, а занимает самостоятельное положение в коммерческом обороте, на основе принципов добросовестности поведения, тщательности ведения дел и компетентного служения долгу.^[48] Руководителем GmbH может выступать только физическое лицо, а такой субъект как «коллегиальный исполнительный орган GmbH» в германском праве вообще отсутствует.

Руководитель GmbH рассматривается лицом, которому вверено чужое имущество, в данном случае объекты права собственности юридического лица -

GmbH. Управляя вверенным ему имуществом, Руководитель свободен в принятии самостоятельных решений, которые в коммерческой деятельности, как правило, содержат элементы предпринимательского риска, обеспечивая одновременно охрану экономических интересов собственника ограничениями своего волеизъявления и ограничением своих личных интересов. Руководитель также обеспечивает законную экономическую деятельность общества и исполнение им публично-правовых обязанностей, как то уплата налогов и сборов, безопасность производства и производимой продукции, условия труда и отдыха для персонала общества и т.д. По общему правилу, только Руководитель GmbH, зарегистрированный в торговом реестре, обладает полномочиями по выдаче специальных (разовых) и общих доверенностей на совершение действий от имени Общества. Специальная доверенность может быть выдана на одну конкретную торговую сделку, а общая доверенность выдаётся на совершение определённого вида торговых сделок. Например, Руководитель GmbH, торгующего автомобилями, имеет полномочие выдать общую доверенность управляющему автосалоном на право продажи автомобилей, находящихся в этом автосалоне. Руководитель GmbH должен осуществлять полномочия исполнительного органа лично, а передача всех таких полномочий даже на короткий срок возможна только при наличии решения собрания участников Общества. Руководитель, которому на основе полного доверия Участников GmbH вверено имущество этого лица и полномочие на исключительное представительство интересов GmbH, обязан лично добросовестно заботиться о соблюдении имущественных интересов GmbH и при выдаче доверенности третьему лицу на совершение действий от имени GmbH, Руководитель остаётся ответственным лицом за возникшие последствия перед Обществом. В случае, если в GmbH имеется несколько Руководителей, зарегистрированных в торговом реестре, выдаваемая доверенность должна быть подписана всеми Руководителями. Доверенность, выданная лишь одним из них, признаётся не соответствующей закону по форме. Доверенным лицом может быть только физическое лицо, которое указывает в обороте, что действует по доверенности.

45

По мнению доцента Александра Шнайдера (Alexander Schneider ), общая торговая доверенность, выдаваемая от имени GmbH, подлежит регистрации в

51

торговом реестре, хотя прямого указания в законе такое правило не содержит.