Причина прекращения договорной связи

Субъективная

Право на компенсацию возникает

Кто инициатор прекращения договорной связи?

Коммерческий агент

Объективная

Право на компенсацию не возникает

Принципал

Объективная

Субъективная

Причина прекращения договорной связи

170

Ховард и Халлам Лимитед654 показывает, что компенсация по праву Великобритании – это цена бизнеса коммерческого агента, которую определяет суд с использованием теста гипотетического покупателя бизнеса коммерческого агента655.

В-пятых, ясность формулы расчёта, деонтическая полнота релевантной правовой основы, использование специальных интеллектуальных приёмов (объективного и субъективного тестов) позволяют субъектам спора, судьям без особых сложностей определять перечень релевантных доказательств.

Fazit: § 89б ГТУ, § 287 Гражданско-процессуального закона ФРГ и формула расчёта компенсации коммерческому агенту, выработанная судебной практикой, представляют собой специальную методику расчёта убытков для договора коммерческого агентирования.

Выплата компенсации коммерческому агенту представляет собой убытки в виде упущенной выгоды за потерю дохода от клиентской базы (при сохранении у коммерческого агента права на взыскание иных убытков, возникших в результате расторжения договора коммерческого агентирования) ввиду следующего. Ценность клиентской базы зависит от многих факторов и является не фиксированной, а динамической. Клиентская база создаётся как побочный результат процесса сбыта товаров, поэтому, во-первых, реальный ущерб причинить субъекту в этом случае невозможно, а, во-вторых, точный размер упущенной выгоды определить в этом случае весьма затруднительно, что приводит к необходимости разработки

654 Lonsdale (t/a Lonsdale Agencies) (Appellant) v. Howard & Hallam Limited (Respondents) [2007] UKHL 32.

655 Сompensation is not limited to what is fair and reasonable but is calculated by reference to the value of the agency to a third party hypothetical purchaser at the date of termination, taking into account all of the facts of the case.

656 Honyvem Informazioni Commerciali Srl v. Mariella De Zotti, Judgment of 23. 3. 2006 — Case C-465/04 European Court of Justice) for the Corte suprema di cassazione (Italy) ЕС.

657 Confcommercio (an organization representing undertakings in the distribution, tourism and service sectors) and FNAARC (an organization representing commercial agents and representatives) concluded a collective agreement (‘the 1992 agreement’)

658 The interpretation of Articles 17 and 19 of Council Directive 86/653/EEC of 18 December 1986 on the coordination of the laws of the Member States relating to self-employed commercial agents (OJ 1986 L 382, p.

171

специальных методик расчёта убытков. При наличии классификации убытков по праву России в виде реального ущерба и упущенной выгоды, выплата компенсации может быть отнесена только ко второй группе, при этом содержание последней должно быть расширено.

Итак, подводя промежуточный итог для целей анализа, можно утверждать, что договор коммерческого агентирования прекращён, компенсация взыскана, правовая связь «принципал – коммерческий агент» разорвана, но модель деятельности, разработанная ранее, не позволяет ставить точку в отношениях между принципалом и коммерческим агентом.

Шестой элемент модели: право принципала на иск о сокращении размера компенсации в силу миграции за коммерческим агентом клиентов; право принципала на заключение соглашения с коммерческим агентом о неконкуренции; право принципала запретить агенту использовать и передавать информацию, которая стала ему известна в результате деятельности коммерческого агента в рамках договора коммерческого агентирования с данным принципалом на срок и на условиях по усмотрению этого принципала.

Данный элемент модели состоит из трёх прав, которые принадлежат принципалу. Все эти права объединяет то, что они нужны принципалу для того, чтобы сохранить клиентскую базу, созданную при непосредственном участии коммерческого агента. Первые два права уже рассматривались, поэтому здесь достаточно будет отметить, что вопрос с миграцией клиентов решается и в ФРГ, и во Франции уже на стадии принятия решения о размере компенсации. Вместе с тем, нельзя не заметить, что эти расчёты далеко не точны. Предполагаемый оппонент мог бы сказать, что таким образом нивелируются риски неплатежа со стороны коммерческого агента в будущем, достигается процессульная экономия и стабильность имущественного оборота. Но на этот аргумент есть возражение: разработанная модель деятельности наводит на необходимость права, а не обязанности, а оно, право, может и будет использоваться по усмотрению принципала, поэтому те позитивные черты, на которые мог бы указать предполагаемый оппонет, сохраняются при наличии этого права. Более того, только при наличии такого права может быть сохранена клиентская база, ликвидированы предпосылки неосновательного обогащения на стороне коммерческого агента при миграции за ним клиентов.

Третье право этого элемента модели рассмотрим на примере его реализации в ФРГ. Итак, такое право есть, и оно закреплено в § 90 ГТУ659. Коммерческий агент в силу закона обязан хранить в тайне всю информацию, которая стала ему известна в результате исполнения договора коммерческого агентирования, не использовать и не передавать её третьим лицам.

659 § 90 HGB. Der Handelsvertreter darf Geschäfts- und Betriebsgeheimnisse, die ihm anvertraut oder als solche durch seine Tätigkeit für den Unternehmer bekanntgeworden sind, auch nach Beendigung des Vertragsverhältnisses nicht verwerten oder anderen mitteilen, soweit dies nach den gesamten Umständen der Berufsauffassung eines ordentlichen Kaufmanns widersprechen würde.

172

При этом законом установлен стандарт выполнения этой обязанности: действия обычного профессионального торговца с учётом всех обстоятельств.

Сравнивая эту обязанность с правом, которое выводится из модели деятельности, можно утверждать следующее. Во-первых, модель деятельности предполагает право, тогда как закон говорит об обязанности. Такой подход приводит к единообразию действий коммерческих агентов, но снижает гибкость правового регулирования и не вносит определённость в отношения сторон: хранить в секрете то, что уже устарело не нужно, но какому-то «обычному профессиональному торговцу» может показаться, что нужно. Во-вторых, модель деятельности наводит на необходимость индивидуального установления правового режима конфиденциальной информации, тогда как закон устанавливает неопределённый стандарт действий «обычного профессионального торговца», отдавая, тем самым, на откуп суду определять, в конечном итоге, и стандарт защиты информации в конкретный момент времени и объём информации, подлежащей охране, несмотря на то, что закон говорит об информации, касающейся сделок и предприятия.

Седьмой элемент модели: право сторон договора на пересмотр условий договора и взыскание убытков в судебном порядке в зависимости от достигнутого результата и затраченных усилий сторон. Переделом использования этого права является стабильность имущественного оборота660.

Данного права нет ни в одной из юрисдикций, право которых было проанализировано в контексте этого диссертационного исследования, хотя торговый оборот требует наличия этого права. Так, дело Вольво Кар Германия ГмбХ против Аутохоф Вайденсдорф ГмбХ661 показало важность наличия этого права. Принципал – истец направлил ответчику уведомление о прекращении договора. С целью увеличения компенсации ответчик продал в кредит 28 автомобилей своей подставной компании, о чём узнал принципал уже после прекращения договора. Европейский Суд Справедливости в ответ на запрос Верховного суда ФРГ пояснил, что основаниями для отказа в выплате компенсации не могут быть основания, которые были или возникли в течение срока уведомления, но не были причиной прекращения договора, или не были известны принципалу. Вместе с тем, размер компенсации должен быть справедливым.

И причин отсутствия этого права, как представляется на данный момент, две: недостаток знаний и стандарт стабильности имущественного оборота. Для того, чтобы понимать генезис вывода этих причин, необходимо понимать, какими правовыми инструментами это право реализуется. Во-первых, это опционные договоры, которые могут предусматривать разные

660 См. подробнее: Грибанов В. П. Осуществление и защита гражданских прав. Изд. 2-е, стереотип. - М., 2001.

661 Volvo Car Germany GmbH v. Autohof Weidensdorf GmbH. C-203/09, 28 October 2010. European Court of Justice for the Bundesgerrichtshof (Germany).

173

комбинации действий сторон в зависимости от изменения среды662. Во-вторых, это ex post договорные положения об изменении вознаграждения коммерческого агента в зависимости от достигнутых результатов. В среде высокой асимметричности информации, неопределённости возможности и результата выработать адекватные среде и действиям субъектов договорные условия весьма проблематично и без должной поддержки со стороны экономической науки, пожалуй, невозможно. Резюмируя, можно утверждать, что юриспруденция предоставила правовые инструменты, но их начинка должна быть разработана в иных областях знаний, в т.ч. экономической.

Существующий стандарт стабильности имущественного оборота можно описать как запрет на обратную силу правовых актов, тогда как анализируемое право предполагает такую силу. Поэтому в рассматриваемом контексте возникает вопрос: как сохранить социальный мир, увеличивая экономическую эффективность субъектов имущественного оборота? Поиск ответа на этот вопрос – предмет других научных исследований.

662 Например, выкуп бизнеса, выкуп клиентской базы коммерческим агентом и предоставление права пользования ей принципалу и др.

174