<<
>>

Исходный пункт познания.

Оба договора являются самостоятельными явлениями на уровне законоположений и регулируют разную деятельность на морфологическом уровне. Вместе с тем, на уровне процесса эти самостоятельные явления теряют свои отличия, становясь элементами одной и той же системы, т.е.

становятся частями целого. Более того, оба договора представляют собой самостоятельные целостные наборы элементов (прав и обязанностей),

143

которые на уровне процесса теряют свою самостоятельность, представляя собой определенную конфигурацию системы, которая обеспечивает определённый результат процесса сбыта товаров, т.е. объём сбыта в количественном и ценовом выражении и скорость сбыта товаров.

Такая целостность двух систем элементов обеспечивается за счёт связи однородных элементов, которые существуют в обоих договорах. Полагаю, что такими однородными элементами, или связующими элементами, являются в договоре коммерческого агентирования сведения о потребительских свойствах товара, а также желаемый объём сбыта товара в количественном и ценовом выражении. Раскрытие этих элементов приводит к следующим положениям договора купли-продажи: наименованию товара, его количеству, упаковке, маркировке, его качеству, порядку приёмки, сроков поставки, условий перевозки, погрузки и выгрузки, условий хранения и последующей реализации, а также цены товара.

Итак, была установлена связь между двумя договорами. Важным представляется отметить, что на процесс сбыта товара оказывает влияние не отдельный договор купли-продажи, или договор коммерческого агентирования, а конфигурация элементов договора купли-продажи и договора коммерческого агентирования. Объём и содержание этих элементов определяют количественные показатели процесса сбыта товаров.

Необходимо отметить, что договор купли-продажи и договор коммерческого агентирования в рамках коммерческого агентирования представляют собой торговые договоры, а одной из особенностей этих договоров является наличие в этих договорах организационных условий, которые объединяют деятельность субъектов на морфологическом уровне и уровне организации материала. Качественные характеристики организационных условий торговых договоров, т.е. содержание организационных условий, на мой взгляд, являются определяющими элементами на уровне договора, которые определяют качественные и количественные показатели потока сбыта товара.

Обобщение договорной и судебной практики позволяет утверждать следующее. Во-первых, организационные условия могут формировать три вида (схемы) информационного канала сбыта: прямой, непрямой и смешанный. Прямая схема предполагает движение информации от принципала к третьему лицу и обратно исключительно через коммерческого агента, тогда как непрямая предполагает круговую передачу информации по схеме «принципал – агент – третье лицо – принципал», т.е. между принципалом и третьим лицом существует односторонняя передача информации от третьего лица к принципалу. При смешанной схеме передачи информации информация движется как в прямой схеме, но вдобавок к ней существует ещё и односторонняя передача информации от третьего лица к принципалу.

Выбор сторонами той или иной модели структуры информационного канала сбыта зависит от конкретных фактических обстоятельств, в том числе от прогнозируемых показателей

144

процесса сбыта товаров, от качественных характеристик субъектов на морфологическом уровне.

Во-вторых, деятельность участников коммерческого агентирования в рассматриваемом контексте может оказывать как положительное, так и отрицательное575 влияние на фактические связи между субъектами коммерческого агентирования, что, в свою очередь, приводит к изменениям на уровне законоположений и договора.

Положительное влияние связей ведёт к саморегулированию деятельности субъектов576. Нельзя не отметить, что правовая связь «принципал – третье лицо» служит цели физического перемещения товара, и это перемещение должно быть «гладким», т.е. нужный товар должен быть доставлен нужному покупателю в нужное время. Если задача поиска «нужного покупателя» - всецело обязанность коммерческого агента, то создание «нужного товара» и обеспечение его в «нужное время» - это задачи, которые могут быть успешно решены только при хорошо скоординированной совместной деятельности коммерческого агента, принципала и третьего лица.

Отрицательное влияние связей приводит к тому, что целостность процесса сбыта товаров нарушается. Диссертант выделяет три вида отрицательного влияния связей в рамках коммерческого агентирования577. Во-первых, деятельность, направленная на исключение из системы связей принципала. Во-вторых, деятельность, направленная на исключение из системы связей коммерческого агента. В-третьих, деятельность, направленная на исключение из системы связей третьего лица. Ниже приведена схема 9, описывающая положительное (деятельность 1) и отрицательное (деятельности 2, 3, 4) влияние связей друг на друга.

Схема 9. Взаимное влияние правовых связей на деятельность участников коммерческого агентирования

575 Термин «положительное влияние» обозначает деятельность, которая ведёт к оптимизации и эффективности процесса сбыта. Термин «отрицательное влияние» обозначает деятельность, которая не ведёт к оптимизации и эффективности процесса сбыта товара.

576 Подробнее см. § 4 первой главы настоящего диссертационного исследования.

577 Эти же виды влияния возможно обнаружить и в рамках агентского договора.

Коммерческий агент

Принципал Третье лицо

Деятельность 1 Деятельность 1 Деятельность 1

Деятельность 2 Деятельность 2

Деятельность 3 Деятельность 3

Деятельность 4 Деятельность 4

145

Деятельность 1 представляет собой скоординированную деятельность субъектов578, в рамках которой все стороны стремятся достичь максимально возможный результат для всех участников рынка. Деятельность 2 представляет собой результат сговора принципала и агента, направленного против интересов третьего лица с целью причинения ему ущерба в размере цены сделки, которую третье лицо заплатит в результате деятельности агента. Деятельность 3 представляет собой результат сговора агента и третьего лица, направленного на значительную минимизацию прибыли принципала. Деятельность 4 представляет собой результат сговора принципала и третьего лица, направленного на исключение коммерческого агента из цепи получения дохода579.

Детальный анализ отрицательного влияния представляет собой специальный вопрос, требующий самостоятельного исследования580. Поэтому детально в этой работе он освещён не будет, за исключением ряда аспектов. Вместе с тем, отмечу, что отрицательное влияние может быть блокировано как с помощью законоположений581, в том числе уголовно-правового характера, так и с помощью организационных мер, направленных на предупреждение установления связей с недобросовестными субъектами имущественного оборота582. Так, в СССР было установлено, что коммивояжер отвечает в общем порядке перед государственным предприятием за все убытки по сделкам, совершённым им вопреки заключенного договора или полученных им инструкций. Более того, в обеспечение возмещения возможных убытков договором могло быть предусмотрено внесение им в кассу государственного предприятия определенного залога583.

Следующее обобщение584 судебной и договорной практики, на мой взгляд, позволяет наилучшим образом показать влияние информационного канала сбыта на операционной канал сбыта.

578 Подробнее см. § 4 первой главы этого диссертационного исследования.

579 Подробнее см. § 5 второй главы этой диссертации.

580 Возможно назвать следующие причины и следствия отрицательного влияния: сollusive actions, dual distribution, exclusive dealing, full-line forcing (Colorado Pump & Supply Co. v. Febco, Inc., 472 F.2d 637, 640 (10th Cir. 1973); W. Michael Garner. Franchise and Distribution Law and Practice. 2 Franch. & Distr. Law & Prac., 2011; Arthur Cantor. Tying, Exclusive Dealing, and Franchising Issues. 1738 PLI/Corp. 2009. Р. 433, 496-499), preferential treatment, secretive behavior, price discrimination, price fixing, refusal to deal, resale restrictions, tying agreements (Eastman Kodak Co. v. Image Technical Servs., Inc., 504 U.S. 451, 461-62 (1992); Bepco, Inc. v. Allied-Signal Inc., 106 F. Supp. 2d 814, 825 (M.D.N.C. 2000); Jefferson Parish Hosp. Dist. No. 2 v. Hyde, 466 U.S. 2, 9 (1984); Earley Ford Tractor, Inc. v. Hesston Corp., 556 F. Supp. 544 (W.D. Mo. 1983)), vertical integration.

581 Частное право использует такие способы защиты принципала от недобросовестных действий коммерческого агента, как: взыскание убытков, потеря права на вознаграждение, реституция секретных доходов, отказ от сделки, предложенной коммерческим агентом, одностороннее расторжение договора коммерческого агентирования.

582 Например, compliance, due diligence.

583 Статья 4 Положения о коммивояжёрах государственных торговых и промышленных предприятий (утв. Советом Народных Комиссаров 2 января 1923 года) // СУ РСФСР. 1923. N 1. Ст. 19.

584 Автор этого диссертационного исследования является третейским арбитром. Информация о судебных делах не будет содержать данные о номере дела и названиях сторон, т.к. раскрытие этой информации противоречит политике конфиденциальности при рассмотрении споров.

146

В третейский суд обратился принципал с требованием взыскать убытки с коммерческого агента. В обоснование своего требования он привёл довод о том, что коммерческий агент не достиг заданного уровня объёма продаж, установленного договором.

При рассмотрении дела было установлено, что причиной недостижения заданных показателей объёма продаж стала упаковка, которая содержала информацию, не позволяющую клиенту сделать выбор в пользу этого товара. Коммерческий агент знал об этом, но не сообщил эти данные принципалу, что не позволило принципалу принять меры по изменению упаковки585.

В другом деле с такой же фабулой коммерческий агент не знал об этом, хотя должен был знать, т.к. именно он работает непосредственно с клиентами принципала и должен выявлять все факторы, которые влияют на сбыт товара принципала586. Сходные обстоятельства в другом суде приводят к отказу в иске587.

В третьем деле с такой же фабулой коммерческий агент знал об этом факте, сообщил принципалу, но принципал, в одном случае, принял решение отказаться от работы с клиентами, которых не устраивает упаковка товара, а в другом случае проигнорировал эту информацию588.

Во второй категории дел причиной сбоя в процессе сбыта стала маркировка товара. Принципал отправлял груз в составе сборного груза в регион, где осуществляли сбыт своей продукции восемь компаний с одинаковыми названиями (как на стороне продавцов, так и на стороне покупателей), что приводило к многочисленным ошибкам в доставке груза. Ввиду того, что товар не был должным образом маркирован, он доставлялся ошибочно не тем клиентам, что вело к судебным делам об истребовании вещей из чужого незаконного владения, а также к неисполнению или ненадлежащему исполнению договора купли-продажи.

В рамках этой категории дел было установлено следующее. Коммерческий агент знал о таком положении вещей, но не сообщал об этом принципалу589. В другом деле коммерческий агент сообщил об этом принципалу, но недостаточно организованная внутренняя деятельность принципала не позволила ему принять меры к изменению маркировки товара590.

В третьей категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стали сроки поставки товара. И принципал, и клиенты принципала работают в рамках объективного производственного и (или) сбытового цикла, что накладывает свой отпечаток на договорные положения между принципалом и его клиентом. Задачей коммерческого агента является выявление и адаптация договора купли-продажи к этим циклам как со стороны принципала, так

585 Иск принципала был удовлетворён.

586 Иск принципала был удовлетворён.

587 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.04.2014 по делу N А82-1869/2013.

588 В обоих случаях принципалу в иске было отказано.

589 Иск принципала был удовлетворён.

590 В иске принципалу было отказано.

147

и со стороны его клиента. Иными словами, коммерческий агент должен знать производственный цикл принципала и производственный и (или) сбытовой цикл его клиента с тем, чтобы максимально адаптировать сроки поставок к обоим этим циклам. Только такой подход коммерческого агента к деятельности позволяет установить оптимальные сроки поставок для обоих сторон и обеспечить, тем самым, стабильность и долговременность правовой связи «принципал – третье лицо».

В одном деле коммерческий агент не знал о производственных циклах принципала: все его запросы остались без ответа591. В другом случае – знал, но не прилагал должных усилий для согласования оптимальных сроков поставок товаров592.

В четвёртой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стали палеты. Товар загружает, как правило, принципал, а выгружать его приходиться клиенту, поэтому сторонам необходимо заранее подумать о том, как клиент будет выгружать груз.

Организация погрузки и выгрузки товара у каждого контрагента разная: от ручной до автоматизированной, - что налагает свой отпечаток на процесс физического перемещения товара.

В одном из дел был заявлен покупателем к продавцу иск об убытках. При рассмотрении дела было установлено, что выгрузка товара и складское его перемещение у клиента имеет ряд особенностей: палеты принципала и грузоподъёмники клиента оказались несовместимыми, что вынудило клиента нанять грузчиков и понести, тем самым, убыток, в размере стоимости их услуг. Более того, в процессе ручной разгрузки часть товара была повреждена, но разгрузить его по-иному не представлялось возможным. Также было установлено, что коммерческий агент был на складе клиента и был подробно ознакомлен с этими особенностями, но коммерческий агент не проинформировал принципала об этих особенностях593.

В пятой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стала цена товара. Коммерческий агент не мог достичь заданных показателей объёма сбыта товара, что послужило основанием для иска принципала. При рассмотрении дела было установлено, что цена товара, установленная принципалом, является неконкурентоспособной. Многочисленные обзоры коммерческого агента о состоянии рынка и его предложения об изменении ценовой политики были оставлены принципалом без внимания. Более того, было установлено, что такие решения принципал принимал, исходя из желания осуществить знакомство со своим товаром наибольшего количества клиентов, но без оплаты услуг коммерческого агента594.

591 Иск коммерческого агента был удовлетворён.

592 Иск принципала был удовлетворён.

593 Иск принципала к коммерческому агенту был удовлетворён.

594 В иске принципалу было отказано.

148

Ценовая политика любого субъекта в современных условиях должна быть объяснима: либо исходя из себестоимости товара, либо исходя из доли рынка, либо исходя из рентабельности аналогичных производств и т.д. Только такой подход позволяет устанавливать между субъектами долгосрочные правовые связи.

В шестой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стали условия платежа.

Мечтой любого продавца является осуществление продажи своих товаров на условиях «товар против денег», но объективно порой это невозможно из-за разных производственных и (или) сбытовых циклов продавца или покупателя. Объём проданных товаров будет расти, если коммерческий агент сможет согласовать приемлемую модель финансирования для обеих сторон, например, через векселя, факторинг, кредиты, займы и др.

При рассмотрении одного из дел было установлено, что потенциальные клиенты принципала готовы покупать товар на условиях отсрочки в 60 дней. На стадии примирения сторон спора (коммерческого агента и принципала) арбитром была предложена модель финансирования с дисконтированным акцептированным покупателем векселем, что позволило примирить стороны.

В седьмой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стало отсутствие сопроводительных документов на товар. Согласование наименования товара, его цены, своевременная доставка, - все это может быть нивелировано дезорганизованностью документооборота одного из контрагентов, и как результат, привести к замедлению процесса сбыта товара.

В одном из дел причиной иска принципала к коммерческому агенту стало систематическое нарушение клиентами порядка заполнения первичных документов на товар, а также нарушение сроков их предоставления. До тех пор, пока на товар не пришли первичные документы, с этим товаром юридически покупатель ничего делать не может595. Более того, продавец не может завершить цикл продажи и отразить прибыль или убыток от сделки. Вопрос организации документооборота двух контрагентов: продавца и покупателя, - это прямая обязанность коммерческого агента. Коммерческий агент при согласовании условий договора купли – продажи должен заранее передать сторонам договора купли-продажи информацию, касающуюся перечня необходимых документов, данные о контактных лицах (кладовщик, бухгалтер, менеджер по закупкам (продажам)) с тем, чтобы исполнители договора купли-продажи знали, с кем и по какому вопросу они могут контактировать в той или иной ситуации, обеспечивая, тем самым, «гладкое» физическое перемещение товара. Физическое перемещение товара происходит по определённым правилам и нарушение этих правил приводит к простоям транспорта, к дополнительным затратам на выяснение вопросов о поставщике, о товаре, к

595 Разве, что принять на ответственное хранение.

149

дополнительным расходам, связанным с разгрузкой товара, - все это представляет собой статьи расходов для формирования итоговой цифры убытков по сделке.

В обоснование своего иска принципал пояснил, что неоднократно просил коммерческого агента предоставлять данные о контактных лицах клиента, а также включать в договор купли-продажи перечень и сроки предоставления первичных документов. Коммерческий агент либо предоставлял некорректные данные, либо не предоставлял никаких данных596, мотивируя своё решение тем, что принципал пытается установить непосредственный контакт с клиентом и лишить, тем самым, коммерческого агента вознаграждения от суммы сделки.

<< | >>
Источник: ПЕТРАШ ИГОРЬ ПЕТРОВИЧ.. КОММЕРЧЕСКОЕ АГЕНТИРОВАНИЕ В ТОРГОВОМ ПРАВЕ: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ. Диссертация на соискание учёной степени кандидата юридических наук. 2015. 2015

Еще по теме Исходный пункт познания.:

  1. ЧЕЛОВЕК КАК ИСХОДНЫЙ ПУНКТ НОВОЙ МЕТОДОЛОГИИ БЕЛОРУССКОЙ ЮРИСПРУДЕНЦИИ
  2. 15.1. Представления о смерти как исходный пункт в рассуждениях о смысле жизни
  3. ГЛМВМ ВТОРНЯ. отдел первый. Изменение функций собственности, исходный пункт и метод.
  4. 72. ВЫЯВЛЕНИЕ ИСХОДНОЙ «ОНТОЛОГИЧЕСКОЙ КЛЕТОЧКИ» ПОЗНАНИЯ ПРЕДМЕТОВ МИРА
  5. Исходным пунктом своей концепции Декарт1 считал, как мы уже знаем, номинализм с его скепсисом относительно любой утверждаемой истины.
  6. Тема 1. ЗЕМЛИ НАСЕЛЕННЫХ ПУНКТОВ. ОСОБЕННОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ЗЕМЕЛЬ НАСЕЛЕННЫХ ПУНКТОВ
  7. § 2. Формы рефлексивного осмысления научного познания: теория познания, методология и логика науки
  8. Статья 83. Понятие земель населенных пунктов и понятие границ населенных пунктов
  9. Исходное утверждение
  10. Исходный текст
  11. Исходный текст
  12. §1. Исходные представления
  13. § 1. Исходные представления
  14. § 4. Научное и вненаучное познание. Специфика научного познания
  15. Исходные данные для оценки эффективности инвестиционного проекта
  16. Исходная характеристика юриспруденции
  17. § 33. Общество как предмет социально-гуманитарного познания. Специфика объекта и субъекта социально-гуманитарного познания