<<
>>

Агентский договор отличается от договора коммерческого агентирования следующим.

Во-первых, по первому договору агент в имущественном обороте может выступать как от своего имени, так и от имени принципала368, тогда как для второго договора такая ситуация категорически неприемлема: коммерческий агент выступает в имущественном обороте только от имени принципала.

Во-вторых, по первому договору агент осуществляет действия всегда за счёт принципала, тогда как по второму договору агент осуществляет действия не за счёт принципала, он получает вознаграждение за достигнутый результат и несёт операционные расходы при осуществлении своей деятельности самостоятельно. В-третьих, агент по первому договору отличается от коммерческого агента своими знаниями и навыками, которые превращают деятельность коммерческого агента в профессию. Иными словами, агентом может быть любой, тогда как коммерческим агентом нет. В-четвёртых, тогда как второй договор имеет свой самостоятельный предмет ввиду наличия строго определённых конкретных действий, которые должен выполнять коммерческий агент, первый договор не имеет такого строго определенного перечня действий. Поэтому, на мой взгляд, формулировка статьи ст. 1005 ГК РФ представляет собой типичное для этого договора обязательство. В-пятых, коммерческий агент всегда осуществляет активные действия в отношении третьих лиц (коммерческое подстрекательство), тогда как агент может осуществлять пассивные действия: «к нему идет покупатель». В-шестых, второй договор напрямую связан с массовой дистрибуцией, со сбытом товаров, тогда как первый - нет. Коммерческий агент должен создать или приумножить клиентскую базу принципала, тогда как перед агентом такой задачи не стоит. В-седьмых, по первому договору всегда есть поручение от принципала, которое определяет, что нужно делать, тогда как по второму договору поручения может и не быть, т.к. коммерческий агент – профессионал, и сам знает, что нужно делать. В-восьмых, по первому договору действия агента определены как «любые юридические и любые иные», тогда как действия коммерческого агента носят преимущественно фактический характер и не неопределённый, а строго определённый, и только в порядке исключения коммерческий агент может быть наделён

367 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 26.05.2014 N Ф03-1910/2014 по делу N А73-10013/2013. Автор не утверждает, что в этом деле была именно преступная схема.

368 Г.Е. Авилов считал, что «способ участия агента в отношениях с третьими лицами, который является конституирующим признаком для договоров поручения и комиссии (и который лежит в основе разграничения этих договоров), для агентского договора, напротив, значения не имеет. // Авилов Г.Е. Агентирование (глава 52) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Тексты, комментарии, алфавитно-предметный указатель. М., 1996. С. 525 - 526.

95

полномочием осуществить не неопределённые юридические действия, а заключить договор купли-продажи от имени принципала.

Вместе с тем, эти два договора имеют и сходные черты. Во-первых, в основе обоих договоров лежит схема «принципал – агент – третье лицо», но на морфологическом уровне это совершенно разные виды деятельности. Во-вторых, оба договора возмездные и консенсуальные. В-третьих, действия обязанных субъектов в обоих договорах могут быть квалифицированы, при определённых условиях, как юридические и (или) фактические.

В-четвёртых, возможна ситуация, при которой обязанные субъекты будут совершать действия от имени принципала. В-пятых, возможна ситуация, когда от принципала будет дано поручение обязанному субъекту. В-шестых, возможна ситуация, когда обязанный субъект будет иметь полномочие заключать договоры от имени принципала.

Вышесказанное позволяет сделать следующий вывод. Договору коммерческого агентирования по праву ЕС присущи следующие характеристики, которые отличают его от агентского договора по праву России: коммерческий агент в интересах принципала осуществляет, по общему правилу, строго определённые фактические действия, а именно: ведет переговоры с целью побудить потенциального покупателя заключить договор купли-продажи (учёные ФРГ называют такие действия «коммерческим подстрекательством»), - самостоятельно несёт операционные расходы при осуществлении своей деятельности, всегда осуществляет активные действия в отношении третьих лиц, его действия напрямую связаны с массовой дистрибуцией товаров, с их сбытом, и осуществляются, по общему правилу, без поручений принципала.

В литературе были высказаны разные мнения о новизне агентского договора (ст. 1005 ГК РФ) в российском законодательстве. Проф. Брагинский, отрицая мнение Завидова Б.Д., полагал, что агентский договор не «является новым для российского гражданского законодательства» и не «заимствован с некоторыми изменениями из англо-американского законодательства»369. Проф. Суханов Е.А. считает, что «не следует полагать, что этот договор полностью заимствован (рецепирован) ГК из англо-американского правопорядка, хотя влияние последнего на этот институт невозможно полностью отрицать»370.

Своё суждение проф. Брагинский М.И. обосновывал ссылками на предшествующее законодательство371, на мнения учёных372, на Типовой коммерческий агентский контракт

369 Завидов Б.Д. Договор посреднических услуг. М., 1997. С. 48.

370 Гражданское право. Т. 2, полутом 2 / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд. М., 2000. С. 109.

371Положение о коммивояжёрах государственных торговых и промышленных предприятий (утв. Советом Народных Комиссаров 2 января 1923 года) // СУ РСФСР. 1923. N 1. Ст. 19; Закон - Постановление ЦИК и СНК СССР «О торговых агентах» // СЗ СССР. 1925. N 76. Ст. 569.

372 Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 511 – 512; Цитович П. Учебник торгового права. Выпуск первый. Киев, 1881. С. 90; Фёдоров А.Ф. Торговое право. Одесса, 1911. С. 386; Ландкоф С.Н. Торговые сделки. Харьков, 1929. С. 12.

96

Международной торговой палаты, но есть все основания полагать, что все эти аргументы приведены с допущением ошибки вывода non sequitur, т.к. все они были высказаны относительно договора коммерческого агентирования, а не агентского договора по праву РФ. Более того, сведение строго определённых действий, которые совершает коммерческий агент, к любым юридическим и фактическим действиям, представляет собой сходство, но не отличие договора коммерческого агентирования от агентского договора, поэтому отличия, которые проводил Ландкоф С.Н. между договорами поручения, комиссии, торгового маклерства, коммерческого агентирования и трудового договора373 представляются не вполне корректными ввиду того, что сделаны в отрыве от фактической основы объекта исследования – от деятельности соответствующих субъектов и без принятия во внимание всех существенных абстракций об этих договорах.

Суждение проф. Брагинского М.И. о том, что «принятие акта374…рассматривалось в литературе как признание самостоятельности агентского договора», представляет собой подмену тезиса, т.к. речь шла о договоре коммерческого агентирования, а не об агентском договоре. На протяжении всей своей истории договор коммерческого агентирования никогда не имел такого неопределённо широкого предмета как «любые юридические и фактические действия».

Вместе с тем, есть все основания утверждать, что агентский договор (ст. 1005 ГК РФ) является новым для российского законодательства, и нельзя не согласиться с мнением проф. Суханова Е.А., что этот договор не «полностью заимствован». Более того, есть основания утверждать, что в рамках формулировки ст. 1005 ГК РФ этот договор представляет собой творение именно российской юридической мысли. Так, проф. Брагинский М.И. считал, что агентский договор «..не может быть отнесён к числу смешанных. Принципиальную особенность этого последнего составляет уже то, что его формируют каждый раз стороны. Применительно к агентскому договору это сделал за них законодатель, признав самостоятельность этого договора»375. Это факт.

Итак, сравнив предмет договора коммерческого агентирования со смежными юридическими конструкциями, изучив предмет договора и фидуциарность, возможно сформулировать следующие выводы. Во-первых, договор коммерческого агентирования

373 «..Комиссионер выступает от своего имени, а не от имени того, кто дал поручение..», «От договора поручения агентский договор отличался тем, что торговый агент может совершать как юридические, так и фактические действия..», «..от маклерского договора .. на агента могло быть возложено совершение не только фактических, но и юридических действий», «..от трудового договора его отличало отсутствие служебных отношений между торговым агентом и принципалом..». // Ландкоф С.Н. Торговые сделки. Харьков, 1929. С. 12.

374 Положение о коммивояжёрах государственных торговых и промышленных предприятий (утв. Советом Народных Комиссаров 2 января 1923 года) // СУ РСФСР. 1923. N 1. Ст. 19; Закон - Постановление ЦИК и СНК СССР "О торговых агентах" // СЗ СССР. 1925. N 76. Ст. 569.

375 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Издание дополненное, исправленное. М.: Стаут, 2007. С. 463-492.

97

представляет собой contractus sui generis. Во-вторых, договор коммерческого агентирования представляет собой376 двусторонний, фидуциарный, возмездный, каузальный, консенсуальный, основной, не в пользу третьего лица377, непубличный, обязательственный, несиналлагматический (невзаимный), длящийся, меновой договор (do ut facias).

<< | >>
Источник: ПЕТРАШ ИГОРЬ ПЕТРОВИЧ.. КОММЕРЧЕСКОЕ АГЕНТИРОВАНИЕ В ТОРГОВОМ ПРАВЕ: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ. Диссертация на соискание учёной степени кандидата юридических наук. 2015. 2015

Еще по теме Агентский договор отличается от договора коммерческого агентирования следующим.:

  1. Договор поручения отличается от договора коммерческого агентирования следующим
  2. Договор комиссии отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  3. Договор коммерческого маклерства отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  4. Договор транспортной экспедиции343 отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  5. § 4. Права и обязанности из договора коммерческого агентирования и их взаимная обусловленность связанными с договором коммерческого агентирования обязательствами
  6. Коммерческий агентский договор
  7. § 2. Субъекты договора коммерческого агентирования
  8. § 5. Защита имущественного интереса коммерческого агента при прекращении договора коммерческого агентирования
  9. Функции договора коммерческого агентирования.
  10. Сфера применения договора коммерческого агентирования.
  11. Рассмотрим оставшиеся характеристики, которые делают договор коммерческого агентирования уникальным.