<<
>>

Правовое регулирование заключения договоров

Четкое и умелое заключение торговых договоров выступает основным условием надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформ­ления договоров закладываются предпосылки успешной работы фирмы, повышения прибыли и предупреждения потерь от неиспол­нения обязательств.

Поэтому работа по заключению договоров тре­бует постоянного и особого к себе внимания со стороны руководите­лей и юридических служб коммерческих организаций.

ГК РФ урегулировал едиными правилами процедуру заключе­ния договоров без выделения особенностей, присущих торговому обороту. При этом объективные особенности заключения торговых договоров ГК РФ попросту игнорируются. Такой подход не соответ­ствует целям формирования рыночных отношений в стране. Пока­зательно, что в большинстве развитых стран вопросы установления договорных отношений между коммерсантами подлежат специаль­ному регулированию, отражающему их специфику.

В противовес позитивистскому подходу, который рассматривает договор лишь как институт права, где нет необходимости опреде­лять затраты на заключение и исполнение договоров (трансакци­онные издержки), следует учитывать, что в действительности такие издержки всегда существуют и могут иметь значительные размеры, поскольку в каждом случае сторонам необходимо устанавливать кон­такты, проводить переговоры, согласовывать условия и вносить в них коррективы, совершать иные необходимые действия.

Современное законодательство закрепило принцип свободы дого­вора (ст. 421 ГК РФ), который включает в себя самостоятельность принятия решения о заключении договора, свободу выбора контр­агента, выбора вида договора, определения условий, не противореча­щих закону, и ряд других моментов.

Вместе с тем сохраняется, хотя и достаточно узкая, сфера обяза­тельного заключения договоров. Так, ст. 426 ГК РФ предусматривает обязательность заключения публичных договоров предприниматель­скими организациями, образованными для осуществления хозяй­ственных взаимоотношений с неограниченным кругом потреби­телей. Такой характер деятельности организации подтверждается уставом либо лицензией. Отвечающая этим условиям организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом.

Положение о публичных договорах рассчитано в первую очередь на потребителей, которыми признаются физические лица. Однако оно применяется также для защиты интересов организаций, пользу­ющихся услугами массового характера. Судебно-арбитражная прак­тика признает публичный характер договоров, заключаемых пред­принимателями с неограниченным кругом организаций — поку­пателей или пользователей услуг. Таковы энерго- и водоснабжение пользователей, оказание услуг по перевозке грузов, хранению на товарных складах и др.

В зарубежном законодательстве также предусматривается пра­вило об обязательном заключении публичных договоров. Однако на практике фактов отказа от заключения договоров там не встреча­ется, и эти нормы носят предостерегающий характер. Что касается России, то у нас отказы от заключения публичных договоров пока существуют. Поэтому сохраняется актуальность понуждения через суд отдельных предпринимателей к заключению таких договоров или обеспечению одинакового для всех контрагентов содержания их условий в порядке, установленном ст.

445 ГК РФ.

Важное значение для организации торговых отношений имеет предусмотренная законом обязанность стороны по предваритель­ному договору заключить по требованию контрагента основной дого­вор (ст. 429 ГК РФ). Данное положение может по аналогии использо­ваться также сторонами по долгосрочным договорам для понуждения контрагентов к заключению отдельных (краткосрочных) договоров, если порядок выработки условий последних определен в долгосроч­ном договоре.

Для государственного заказчика, разместившего заказ, приня­тый организацией-поставщиком, заключение государственного кон­тракта признается обязательным. Для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продук­ции, обязательным является заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соот­ветствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ от 13.12.94 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»).

Законом предусмотрено несколько других случаев обязательного заключения договоров, когда для предпринимателя исключается дей­ствие принципа свободы договора, например, обязательность заклю­чения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК РФ), обяза­тельность для банка заключения договора банковского счета с клиен­тами (п. 2 ст. 846 ГК РФ). Имеются и другие такие случаи, однако они не связаны непосредственно с торговым оборотом.

Для отдельных видов договоров законом предусмотрены различ­ные административные предпосылки их заключения, отсутствие кото­рых влечет недействительность договора. Так, для заключения госу­дарственного контракта на поставку для государственных нужд необ­ходимо, чтобы потребность, для которой приобретаются ресурсы, была предусмотрена федеральной или региональной государствен­ной программой, а денежные средства на оплату стоимости товаров выделены из федерального или регионального бюджета либо вне­бюджетного фонда.

Важным моментом, подлежащим учету в договорной работе, слу­жат размеры трансакционных издержек. Так называются расходы по сбору необходимой информации для подготовки договора, по про­ведению переговоров и принятию решений, расходы по контролю и юридическому сопровождению исполнения контракта. В эконо­мической литературе наиболее эффективным способом сокраще­ния трансакционных издержек считают включение, втягивание свя­занных кооперационными отношениями субъектов в единую фирму, поскольку это позволяет избежать заключения большого числа дого­воров и тем самым значительно снизить издержки.

В отношении формы торговых договоров применяется общее пра­вило: договоры между юридическими лицами или с их участием заключаются в простой письменной форме. Наряду с этим име­ется специальная норма — это п. 2 ст. 159 ГК РФ, согласно которой если сделка целиком исполняется в момент совершения, то доста­точно устной формы договора. Поэтому если организация покупает телефонный аппарат, стулья или иное имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость в момент покупки наличными деньгами, то письменного оформления такого договора не требуется.

Почти все торговые договоры рассчитаны на последующее испол­нение тех или иных условий, например, на безналичный порядок рас­четов, который всегда отдален во времени, либо на отгрузку товара к будущему сроку. Поэтому для торговых договоров обычно необхо­дима простая письменная форма.

Несоблюдение простой письменной формы не влечет недей­ствительности договора. Отрицательным последствием нарушения формы согласно ст. 162 ГК РФ служит лишь недопустимость ссылок на свидетельские показания в случае возникновения спора. Невоз­можность ссылаться на свидетелей не лишает права ссылаться на документы. Однако получить документы, подтверждающие содер­жание условий устного договора, нередко оказывается затрудни­тельным. Поэтому споры по устным договорам обычно приходится рассматривать как вытекающие из недоговорных обязательств, регулируемых гл. 60 ГК РФ о неосновательном приобретении иму­щества.

По некоторым видам договоров ГК РФ устанавливает строгую письменную форму, предусматривая, что несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Таковы все внешнетор­говые сделки (ст. 162), договоры страхования (ст. 940), хранения с условием обязанности хранителя принять вещь (ст. 887), коммерче­ской концессии (ст. 1028). Необходимо учитывать, что требования к форме касаются не только заключения, но также изменения и растор­жения договоров.

Закон не требует заключения договоров на специальных бланках, не требует скрепления подписей печатями. Сами стороны могут пред­усмотреть в договоре использование специальных бланков и скрепле­ние подписей печатями. Несоблюдение этих условий также не влечет недействительности договора (если только сами стороны не связали с их соблюдением момент признания договора заключенным) и лишь делает недопустимыми ссылки на свидетельские показания. Однако поскольку в этих случаях существует договор как письменный доку­мент, разрешение споров облегчается.

Договор в письменной форме может быть заключен путем состав­ления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами. Для продажи недвижимости, аренды зданий (и помещений) установлено требование о составлении договорного документа, подписываемого обеими сторонами.

К письменной форме заключения договора закон приравнивает обмен сообщениями посредством телеграфной, телетайпной, теле­фонной, электронной и иной связи, позволяющими достоверно уста­новить, что сообщение исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Заключение договора путем использования указанных техниче­ских средств менее надежно ввиду возможности фальсификаций или отказа недобросовестных лиц от своих отправлений. Поэтому закон требует обеспечения достоверности указания отправителя сообще­ния и предусматривает, как это может делаться.

Пункт 2 ст. 160 ГК РФ устанавливает, что при использовании теле­фона, радио или электронных средств связи стороны должны предва­рительно письменным соглашением предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сто­рон в таком сообщении. Это означает, что контрагентами предвари­тельно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий способ оформления договора и кодовое обозначе­ние, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу. Возможно также соглашение об использовании сторонами в сообщениях электронной цифровой подписи.

В практике товарных и фондовых бирж применяется обратный порядок, согласно которому стороны регистрируют сделку, совер­шенную устно или с помощью технических средств, в системе элек­тронного учета. При этом в силу правил биржевых торгов они обя­заны не позднее следующего дня оформить заключенный договор в письменном виде.

Одним из важных моментов договорной работы является опреде­ление того, какой орган юридического лица вправе заключать договоры. В соответствии с п. 2 ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и п. 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный дирек­тор, директор) без доверенности совершает сделки от имени обще­ства. Для других видов юридических лиц, когда законом не установ­лено, кто вправе подписывать договоры от имени организации, прак­тика признает допустимым подписание договоров руководителями организаций, в том числе руководителями их исполнительных орга­нов. Все остальные лица, включая заместителей руководителя, могут подписывать договоры лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации или выданной доверенности.

При заключении договоров на значительные суммы требуется проверка того, какой орган юридического лица правомочен принимать решение о заключении договора. Например, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» выделена категория крупных сделок

(ст. 73—79). Сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению совета директоров, а свыше 50% активов — по решению общего собрания акционеров. Соответствующие положения преду­смотрены ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Подобные правила нередко предусматриваются уставами других видов организаций.

Статья 7 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгал­терском учете» установила, что кредитные и финансовые обязатель­ства подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финансовыми обязательствами следует признавать такие, предме­том которых являются соответствующие операции с денежными средствами: заем денежных средств, конвертация валюты, расчетные сделки и т. п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи — по две от каждой стороны.

Цивилистическая теория и судебная практика игнорируют приве­денные положения закона. Однако в интересах хозяйствующих субъ­ектов будет в соответствующих случаях руководствоваться указан­ными требованиями.

Руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации и в пределах указанных в доверенности полномочий. Стороной в таком договоре всегда признается основная организация (юридическое лицо), даже если в качестве стороны неосновательно указан филиал.

Для отдельных видов договоров законом предусмотрена необхо­димость их государственной регистрации. Так, требование о государ­ственной регистрации предусмотрено для договоров коммерческой концессии, для аренды зданий, сооружений и помещений и др. Тре­бование о государственной регистрации не относится к форме дого­вора. Государственная регистрация представляет собой юридиче­ский акт признания и подтверждения государством возникновения, перехода или прекращения прав на недвижимое имущество или иной объект. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ влечет ничтожность сделки.

8.3.

<< | >>
Источник: Путинский Б. И.. Коммерческое право России. 2013

Еще по теме Правовое регулирование заключения договоров:

  1. 91. Правовое регулирование заключения торгового договора
  2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ
  3. Понятие и правовое регулирование договоров
  4. Статья 5.28. Уклонение от участия в переговорах о заключении коллективного договора, соглашения либо нарушение установленного срока их заключения Комментарий к статье 5.28
  5. Сона Теванян.. Правовое регулирование концессионного договора., 2016
  6. § 3. ИСТОЧНИКИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  7. Источники правового регулирования договора управления многоквартирным домом
  8. § 4. Договор о корреспондентских отношениях в механизме правового регулирования межбанковских расчетов
  9. Общие положения о заключении договора и признание договора незаключенным
  10. Глава 6. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА БАНКОВСКОГО ВКЛАДА
  11. Правовые отношения между GmbH и его Руководителем могут быть установлены в форме заключения должностного договора
  12. 2. Правовое регулирование договора возмездного оказания медицинских услуг
  13. ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА., 2016
  14. Считается ли заключенным договор управления, в котором не определена цена договора?
  15. 22. Механизм правового регулирования: понятие, структура, стадии. Соотношение правового регулирование и правового воздействия.
  16. Глава 5 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ДОГОВОРОВ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ СФЕРЕ
  17. § 3. Брест-Литовский мирный договор и его роль в правовом регулировании положения иностранных военнопленных на территории России
  18. Вопросы совершенствования правового регулирования договоров в сфере предпринимательской деятельности: обзор изменений Гражданского кодекса РФ
  19. Глава 5. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА БАНКОВСКОГО СЧЕТА 5.1. Понятие, правовая природа банковского счета и его виды