<<
>>

§ 3. ИСТОЧНИКИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ

Указ Президента РФ от 26.07.1995 г. № 765 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики РФ»[61] был тем документом, который создал правовую основу для появления паевых инвестиционных фондов.

С принятием Указа Президента РФ от 06.06.2002 № 562 «О признании утратившими силу Указов Президента Российской Федерации»[62] данный документ утратил свою силу.

К современным источникам правового регулирования договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом относится, в первую очередь, Г ражданский Кодекс Российской Федерации (в дальнейшем именуемый - ГК РФ)[63]. ГК РФ устанавливает общие принципы договора доверительного управления, дает определение договору и определяет конструкцию, закладываемую в институт управления чужим имуществом. Данным вопросам посвящен Раздел 53 ГК РФ. В соответствии с п. 5 ст. 1012 ГК РФ определенно, что особенности доверительного управления паевыми инвестиционными фондами устанавливаются законом.

Основным документом, регулирующим правоотношения управления паевым инвестиционным фондом, является Закон об инвестиционный инвестиционных фондах[64]. Данный закон определяет все особенности объектного, субъектного состава, объем правомочий модель и принципы правового регулирования данных правоотношений.

Законом об инвестиционных фондах введены единые стандарты регулирования инвестиционных фондов, определены требования к управляющим компаниям и специализированным депозитариям, их обязанности и ограничения деятельности, а также полномочия органа исполнительной власти в области государственного регулирования инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев. В законе практически полностью реализованы основополагающие принципы и подходы правового регулирования схем коллективного инвестирования, на которых основано регулирование указанных институтов в развитых зарубежных странах. Некоторые изменения вносились федеральными законами, например Федеральным законом от 06.12.2007 № 334 «О внесении изменений в Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в дальнейшем именуемый - Закон № 334-ФЗ) [65].

Помимо указанного закона существует ряд законов, которые, так или иначе, касаются деятельности паевых инвестиционных фондов.

В 1996 году был принят Закон о рынке ценных бумаг[66]. В настоящем исследовании данный закон не подлежит комплексному анализу, так как не распространяется на отношения по доверительному управлению паевыми инвестиционными фондами. Что принципиально для настоящей работы, так это положения данного закона, которыми регулируется новый вид субъекта отношений по доверительному управлению паевыми инвестиционными фондами - «квалифицированные инвесторы». Помимо этого, данный закон интересен в рамках рассмотрения деятельности паевых инвестиционных фондов тем, что в соответствии с указанным законом управляющие, депозитарии, регистраторы, признаются профессиональными участниками рынка ценных бумаг, чья деятельность подлежит (см. ст. ст. 5, 7, 8 Закона о рынке ценных бумаг).

Закон об акционерных обществах (в дальнейшем именуемый - Закон об АО)[67], Закон об обществах с ограниченной ответственностью (в дальнейшем именуемый - Закон об ООО)[68] в рамках рассмотрения деятельности паевых инвестиционных фондов интересны тем, что управляющая компания должна быть организованы в соответствующих организационно-правовых формах (ст.

4, 38 Закона об инвестиционных фондах); а также в ракурсе исследования вопросов о правоспособности юридических лиц, выступающих в роли учредителей договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

В развитие положений законодательства принимаются подзаконные нормативно-правовые акты. Принимаются они на уровне как Правительства РФ, так и на уровне специализированных органов исполнительной государственной власти.

Так, Правительством РФ, в частности, разработаны типовые правила доверительного управления паевыми инвестиционными фондами[69] [70], положение о лицензирование участников деятельности, связанной с управлением паевыми инвестиционными фондами . Эти нормативноправовые акты лежат в основе функционирования паевых инвестиционных фондов.

До марта 2004 года специализированным органом исполнительной государственной власти, издающим нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность паевых инвестиционных фондов, являлась

Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (в дальнейшем именуемая -

71

ФКЦБ РФ) . Данным органом были приняты основные акты, действующие и

72

на сегодняшний день .

В 2004 году полномочия ФКЦБ РФ были переданы Федеральной службе по финансовым рынкам РФ (в дальнейшем именуемая - ФСФР РФ) . Нормотворческая деятельность данного органа также была активной. В отношении регулирования паевых инвестиционных фондов принято множество (около сорока) нормативно-правовых актов, детализирующих положения Закона об инвестиционных фондах[71] [72] [73] [74].

Указом Президента РФ от 25.07.2013 N 645 «Об упразднении Федеральной службы по финансовым рынкам, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации» упразднен ФСФР РФ и все функции переданы Центральному банку РФ. В силу того, что данное решение принято недавно, не представляется возможным оценить нормотворческую деятельность Центрального Банка РФ в рамках регулирования рассматриваемых правоотношений.

Таким образом, рассмотрев иерархию источников правового регулирования договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, можно отметить, что на сегодняшний день база нормативно-правовых актов, регулирующих данные правоотношения достаточно обширна, а также то, что регулирование рассматриваемого института осуществляется на федеральном уровне.

При этом специфика регулирования паевых инвестиционных фондов заключается в большой роли подзаконного регулирования. Именно на данном уровне производится детализации всех общих положений о договоре доверительного управления паевыми инвестиционными фондами.

Если обратиться к истории развитых капиталистических стран, то аккумулирование финансовых средств населения является одним из основных двигателей экономического роста в первую очередь самого государства, альтернативному естественным ресурсам. В регулировании же данного сектора праву отводится одно из первостепенных ролей. Профессор Дж. Кофи определил три модели регулирования рынков ценных бумаг : 1. Модель усиленного государственного регулирования, в соответствии с которой государство занимает центральную и основную роль в регулировании инвестиционного рынка. Такая модель регулирования свойственна всем европейским странам 2. Модель гибкого регулирования, которая предоставляет самим участникам гражданского оборота широкие возможности определения инвестиционной политики, но при этом, возлагает на государственные органы установление общих направлений и поддержание определенного уровня правоприменения. Такая модель регулирования свойственна таким странам как Великобритания, Гонконг, Австралия. 3. Кооперативная модель, которая предоставляет участникам гражданского оборота большие полномочия по установлению общих направлений инвестиционного рынка, но при этом создает параллельные публичные [75] органы с большими правомочиями правоприменения. Такая модель свойственна США и Канаде. Но что очень важно, так это то, что практически все страны-участницы Европейского союза подпадают под первую модель[76].

В РФ большую роль в регулировании деятельности паевых инвестиционных фондов отведено императивным нормам, а также подзаконным нормативно-правовым актам (как это показано выше), что позволяет говорить, что РФ выбрала модель регулирования, которая предполагает центральную роль государства в регулировании инвестиционного рынка. Такая модель регулирования свойственна также Франции, Германии, Японии. Такой способ правового регулирования обусловлен менее гибким правом, чем англо-американское, позволяющее использовать, так называемые, каучуковые нормы или оценочные понятия, и предоставляющее судам возможность толкования положений закона, норм права в каждой конкретной ситуации. Как отмечается в различных исследованиях юристов статистов, посвященных вопросу соотношения степени защищенности инвесторов в странах континентальной системы права и англо-американской системы права, степень защиты прав в последней намного выше[77]. Потому в Великобритании правовое регулирование инвестиционного сектора построено по модели гибкого регулирования (вторая модель регулирования).

Однако во многих странах, выбравших первую модель регулирования, используются те же оценочные понятия, значение которых с большим или меньшим успехом пытаются установить посредством раскрытия понятия в законах, посредством разработки кодексов поведения управляющих компаний, не являющихся источником права и представляющих собой в большей степени сборник обыкновений, либо посредством судебного толкования. РФ также использует оценочные понятия, однако, как показывает судебная практика, споры гражданско-правового характера в рамках деятельности паевых инвестиционных фондов в РФ сводится к нескольким решениям (которых насчитывается около семи в общедоступной базе). Помимо указанного выше законодательного регулирования в РФ деятельность паевых инвестиционных фондов не выработало еще обычаев делового оборота и обыкновений.

Хотя М.И. Брагинский, В.В. Витрянский верно отмечают, что пробелы законодательства, как в законодательном, так и в договорном регулировании восполняются посредством обычаев делового оборота .

Схожая модель регулирования закреплена в странах Европейского союза. В рамках Европейского союза, помимо внутреннего регулирования в каждой стране, в отношении инвестиционных фондов создано единое правовое пространство, в соответствии с которым законодатели стран- участниц приводят свои законы и иные подзаконные акты. Так, были приняты Директива Совета Европейских Сообществ от 20 декабря 1985 г. № 85/611/ЕЕС «О координации законов, правил и административных положений, регулирующих предприятия коллективных инвестиций в обращаемые ценные бумаги» (в дальнейшем именуемая - Директива № 85/611/ЕЕС) , Директива Европейского парламента и Совета от 21.01.2002 № 2001/107/EC об изменении Директивы № 85/611/ЕЕС (в дальнейшем именуемая - Директива № 2001/107/ЕС) , Директива Европейского парламента и Совета от 21.01.2002 № 2001/108/ЕС[78] [79] [80] [81], Директива

Европейского парламента и Совета от 21.04.2004 № 2004/39/EC (в дальнейшем именуемая - Директива МиФИД) .

Директива № 85/611/ЕЕС была призвана содействовать

распространению схем коллективных инвестиций в странах ЕС при условии их соответствия установленным минимальным требованиям. Эти требования являются существенной частью законодательства и нормативного регулирования государств-членов, каждое из которых вправе устанавливать более детализированные правила и положения, которые, в свою очередь должны соответствовать указанным минимальным требованиям и не ограничивать конкуренцию между государствами-участниками. Многие положения указанной директивы (или точнее сказать многие принципы) были отражены и в законодательном регулировании РФ.

Практически во всей Европе действует единое понимание инвестиционных фондов, в силу того, что в рамках стран Европейского союза была создана единая правовая база.

Директива № 85/611/ЕЕС применяется к «предприятиям коллективных инвестиций в обращаемые ценные бумаги» (UCITS) (п. 1. Ст. 1. Директивы № 85/611/ЕЕС) . Понятие такого предприятие определяется через

следующие характеристики: 1) единственной целью таких предприятий являются коллективные инвестиции в обращаемые ценные бумаги, публично привлеченного капитала 2) деятельность таких предприятий осуществляется на основе принципа диверсификации рисков 3) паи таких предприятий подлежат выкупу или погашению прямо или косвенно из имущества предприятия по требованию держателей таких паев (см. ст. 2 Директивы № 85/611/ЕЕС). [82] [83]

При этом страны-участники применяют свою юридическую технику для оформления такого предприятия. То есть в рамках Европейского союза при определении инвестиционного фонда дается лишь общее описание. В связи со спецификой законодательного регулирования и своих правовых особенностей каждой стране участнице ЕС предоставлена возможность использовать свою юридическую технику для создания фондов, отвечающих установленным критериям.

В Люксембурге инвестиционные фонды обозначены так же, как и в Директиве № 85/611/ЕЕС: «предприятие, единственным объектом

деятельности которого является осуществление коллективного инвестирования в обращаемые ценные бумаги и/или иные ликвидные активы и паи которого по запросу владельцев погашаются прямо или косвенно из имущества такого предприятия» . Контрактный тип фонда (Fonds commun

OC

de placement - FCP ) в Люксембурге законодатель определяет, как «неделимую общую собственность на обращающиеся ценные бумаги (и/или иных ликвидных финансовых активов), управляемые в соответствии с принципом диверсификации рисков от имени собственников, которые несут ответственность в пределах внесенных сумм и чьи права закреплены в паях, предназначенных для размещения путем публичной или частной оферты» неделимая коллекция, сбор или совокупность ценных бумаг или иных финансовых активов (ст. 5 Закона о «коллективных инвестициях Люксембурга)[84] [85] [86] [87].

В Швейцарии деятельность фондов регулируется Федеральным

87

Законом о схемах коллективного инвестирования . Сам закон не определяет фонды как фонды, а называет их схемами коллективного инвестирования, которые подразделяются на отдельные виды и категории фондов. В соответствии со ст. 7 данного закона под такой схемой понимаются активы, полученные от инвесторов в целях коллективного инвестирования и которые управляются в интересах таких инвесторов. В Швейцарии Закон о схемах коллективного инвестирования предусматривает также возможность создания фонда в форме компании или в форме контрактного фонда. Последнему дается следующее определение: «фонд контрактного типа (инвестиционный фонд) основывается на соглашении о коллективном инвестировании (контракт фонда) в соответствии с которым управляющая компания фонда берет на себя обязательства по привлечению инвесторов в соответствии с количеством и типом паев, которые они приобрели в инвестиционном фонде; управлять активами фонда в соответствии с положениями контракта фонда по собственному усмотрению и за счет инвесторов» (ст. 30 Федерального закона о схемах коллективного инвестирования Швейцарии). В Швейцарии имущество фонда не определяется какой-либо специальной юридической категорией. Активы являются предметом специального договора, и регулирование отдельных аспектов правового положения данного имущества регулируется исключительно законом и подзаконными нормативными актами Швейцарии.

Европейский союз использовал схожие по методу способы регулирования, как и в сфере защиты потребителей. Большинство индивидуальных инвесторов не обладают достаточными навыками необходимыми для интерпретации информации, сравнить данную интерпретацию с альтернативными инвестициями и принять обоснованное решение о приобретении ценных бумаг. Законодательство о защите потребителя по своей сути появилось в связи с необходимостью сбалансировать пробелы рынка, вызванные невозможностью потребителей обладать необходимыми знаниями или иметь полную свободу согласования условий сделок, так как на рынке в основном используются стандартные формы договоров, заключаемые путем присоединения. В то время, как законодательство о защите прав потребителей, по сути, противоречит договорной теории, государственное регулирование рынка фактически оказывается ограниченным. Причиной тому является то, что большинство законов о защите прав потребителей регулирует «идеальные» формы нарушений и обеспечивает потребителя информацией, которая теоретически приводит рынок в идеальное состояние. Такой же подход использует и ЕС в разработке законодательства о рынке ценных бумаг. Такие страны как Франция, Германия и Великобритания в своей основе защиты прав инвесторов полагаются на основы защиты потребителей, ряд стран, в том числе Люксембург создали специальное законодательство о фондовой деятельности.

<< | >>
Источник: Стрелина Олеся Викторовна. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом: теория и практика правового регулирования. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2014. 2014

Еще по теме § 3. ИСТОЧНИКИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ:

  1. § 3. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  2. § 2. СТОРОНЫ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  3. § 1. ОБЪЕКТ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  4. Стрелина Олеся Викторовна. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом: теория и практика правового регулирования. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2014, 2014
  5. § 1. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  6. ГЛАВА 2. ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  7. § 2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ КАК ПОСЛЕДСТВИЕ НЕИСПОЛНЕНИЯ ПО ДОГОВОРУ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  8. ГЛАВА 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  9. ГЛАВА 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
  10. § 2. ИНСТИТУТ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
  11. §3. ПРАВО, ПРИМЕНИМОЕ К ДОГОВОРУ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВОГО ИНВЕСТИЦИОННОГО ФОНДА С ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ
  12. Источники правового регулирования договора управления многоквартирным домом
  13. Концессионный договор и договор доверительного управления.
  14. § 2. Источники правового регулирования инвестиционных отношений, осложнённых иностранным элементом, на современном этапе
  15. Правовая природа договора управления многоквартирным домом и его место в системе гражданско-правовых договоров
  16. § 4. Международное инвестиционное право в системе правового регулирования инвестиционных отношений, осложнённых иностранным элементом, и направления его дальнейшего совершенствования
  17. Правовая сущность инвестиционного договора
  18. Правовая сущность инвестиционного договора