<<
>>

Договор коммерческой комиссии

Договор комиссии сформировался как договор торгового предпри­нимательства. Коммерсантами осуществляются огромные объемы комиссионных продаж. В странах, имеющих торговые кодексы, дого­вор комиссии регулируется этими кодексами.

В дореволюционной России договор комиссии также регламентировался Уставом торго­вым и законом 1910 г. Глава 51 ГК РФ «Комиссия» воспроизводит большинство положений предшествовавших гражданских кодексов. Современные особенности совершения комиссионных операций почти не нашли отражения в ГК РФ.

Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона — комиссионер обязуется по пору­чению другой стороны — комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссио­нер именуется консигнатором, а комитент — консигнантом.

Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в рос­сийском законодательстве происходит все более глубокое разделение коммерческой (предпринимательской) и потребительской комис­сии. Особенности отношений коммерческой комиссии в отдельных областях хозяйственной деятельности регулируются также другими законами, например, Федеральным законом от 08.12.95 № 193-ФЭ «О сельскохозяйственной кооперации». Подобно тому, как факти­чески разделилась на два подвида купля-продажа (на розничную и оптовую), есть все основания для законодательного разделения ком­мерческой комиссии и комиссии потребительской.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заклю­чен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязатель­ством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру. Договор может заключаться с условием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров коммерческой комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на соответствую­щем рынке покупателей (продавцов), самостоятельно проводит пере­говоры с ними и сам заключает от своего имени, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгод­ные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комис­сионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т. е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (продавцом) за выполне­ние принятого на себя обязательства.

Не изменяет данного правила и то обстоятельство, что комитент может участвовать в переговорах между комиссионером и продавцом (покупателем) товара и высказывать свои предложения по условиям договора. В договоре коммерческой комиссии может предусматри­ваться право комитента заявлять возражения по условиям заключен­ного договора купли-продажи и обязанность комиссионера внести требуемые изменения в договор. В соответствии с существующей практикой комиссионер обязан выслать комитенту экземпляр дого­вора, заключенного с третьим лицом.

Совершение сделок «за счет комитента» означает, что комитент финансирует выполнение заключаемых комиссионером договоров либо предоставляет имущество для реализации. Поэтому предпри­нимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или поне­сения убытков, ложится на комитента как на собственника приоб­ретаемого за его счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необ­ходимость особого построения отношений между комиссионером и комитентом.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнять: во-первых, в соответствии с указаниями комитента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Таким образом, при совершении сделок комиссионер обязан руководствоваться интере­сами комитента и его указаниями.

Комиссионер вправе отступать от указаний комитента в случае, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и он не мог предварительно запросить комитента либо не получил свое­временно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требова­ний отрицательные последствия отступления от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер без разрешения комитента продал товар в кредит или выдал аванс, то при возникно­вении убытков он обязан возместить утраченные денежные средства комитенту.

Статья 995 ГК РФ ввела принятое в зарубежном законодательстве положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве пред­принимателя, может быть предоставлено право отступать от указа­ния комитента без предварительного запроса. В этом случае комис­сионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенном отступлении, если иное не предусмотрено договором. Это также один из примеров последовательного разделения комиссии коммерческой и потребительской.

Особое значение имеют условия договора комиссии в отноше­нии цены, по которой комиссионер может продавать или покупать за счет комитента товары, а также о порядке платежа. ГК РФ устанавли­вает последствия отдельных отступлений комиссионера от указаний комитента по этим вопросам.

Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласован­ной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по пониженной цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан пред­варительно запросить комитента, комиссионер должен также дока­зать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.

Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обя­зан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссио­нер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.

Особый случай представляет реализация товара на условиях более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому зако­нодательству (ст. 992 ГК РФ) дополнительно полученная сторонами выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено дого­вором комиссии. По законодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.

В литературе о договоре комиссии рассматриваются в основном условия этого договора, вытекающие из положений закона. Однако для коммерческой комиссии не менее важно определение общеторго­вых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передачи, о допу­стимом снижении цены, о требованиях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.

Значительно отличаются по содержанию договоры в зависимо­сти от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам комитент, действующий во исполнение сделок комиссионера. С учетом этого обстоятельства сторонам приходится определять способ транспортировки, пункт отгрузки или доставки, согласовывать транспортные реквизиты, порядок прохождения тамо­женных процедур и другие вопросы. При передаче товара комиссио­неру он одновременно становится хранителем и отвечает за целост­ность товара. На него может возлагаться страхование сохранности товара.

В коммерческой сфере комиссионеры нередко привлекают для реализации товаров другие организации — субкомиссионеров. При заключении договора с субкомиссионером комиссионер остается ответственным перед комитентом по всем предусмотренным в согла­шении между ними обязанностям.

Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, остается соб­ственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его про­дажи денежных сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.

Совершение сделок за счет комитента влечет обязанность комис­сионера передать комитенту имущество или деньги, полученные от третьего лица по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, передача которых не предусматрива­ется законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взы­скиваемых комиссионером с третьих лиц за неисполнение ими обя­зательств по сделке. Комитент не может претендовать на эти сред­ства, поскольку не является стороной в договоре с третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного возна­граждения. Его размер традиционно устанавливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара. Если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение может выплачиваться по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то вознаграждение уплачивается после полного исполнения договора комиссии, т. е. получения коми­тентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том случае, если договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, комиссио­нер может требовать уплаты вознаграждения лишь пропорционально выполненному поручению.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходи­мых расходов, которые он понес. Такие расходы связаны с транспор­тировкой, выгрузкой, переоценкой, страхованием, если оно преду­смотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаграждения как хранителю товара, возмещаются лишь затраты по хранению. По принятой практике в расходы не включается зара­ботная плата персоналу, которая выплачивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.

В случае возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых иссле­дований, рекламных мероприятий, осуществление предпродажной доработки товаров, сервисного обслуживания покупателей и т. п.) плата за такие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.

Выплата вознаграждения обусловливается представлением комис­сионером комитенту отчета об исполнении поручения и передачей всего полученного по договору комиссии. Комитент, имеющий воз­ражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если договором не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Вычет отличается от удер­жания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК. Реализация удерживае­мого имущества допускается в порядке, установленном для реализа­ции залогов, т. е. по решению суда. Вычет своей доли — неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионера.

Договор коммерческой комиссии широко используется в России для реализации импортируемых товаров, что обусловливается недо­статком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получе­ния банковского кредита. Договор комиссии нередко применяется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.

Как уже было сказано, во внешнеторговых отношениях дого­вор комиссии именуется консигнационным. Договоры консигнации в определенной степени регулируются Типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой (изд. 1991 г. № 469) и Руководством по составлению коммер­ческих агентских контрактов (изд. 1983 г. № 410). В них также регла­ментируются отношения по консигнации, даются рекомендации по составлению консигнационных контрактов.

В режиме консигнации продажа товаров осуществляется с кон­сигнационного склада посреднической организации, получающей товар от импортера (консигнанта). Договором на консигнатора воз­лагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем тор­говом обороте. Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, а в случае несохранности получить коммерческий акт и добиться возмещения потерь от перевозчика, выполнить таможен­ные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хранение и организовать сбыт поку­пателям.

В договоре устанавливается, может ли консигнатор продать весь товар сразу или реализовать его частями. При необходимости под­держания запасов товара на складе этот товар хранится в процессе реализации от 1 года до 5 лет. В договоре распределяются расходы по хранению товара, может предусматриваться необходимость страхо­вания товаров, консервации непроданных товаров.

Со своей стороны консигнант обеспечивает консигнатора техни­ческой документацией на товар, сертификатом соответствия, реклам­ными материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предоставляет своих ква­лифицированных специалистов для участия в переговорах с покупа­телями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров с тре­тьими лицами.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частями по мере реализации. Непроданный в согласованный сроктовар подлежит воз­врату по указанию консигнанта. В договор может включаться усло­вие об обязанности консигнатора в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стои­мость товара, т. е. выкупить его. Этот прием внешнеторговой комис­сии, обусловленный сложностями возврата товара за рубеж, может применяться и во внутреннем обороте.

Последствия неисполнения комиссионером обязанностей по продаже товара могут предусматриваться в договоре или определяться после­дующими соглашениями. Помимо обязанности выкупа нереализо­ванного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например, возврат нереализованного товара комитенту; передача товара для продажи другому комиссионеру; продажа всей партии с торгов в аукционном порядке; распродажа по ценам, устанавливае­мым для уцененных товаров.

Нечетко урегулирована законом и теоретически не разработана проблематика ответственности комиссионера в торговом обороте.

Здесь следует выделять три группы оснований ответственности комиссионера перед комитентом:

1) ответственность комиссионера за допущенные нарушения усло­вий договора комиссии. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора комиссии комиссионер отвечает по общим правилам ответственности для предпринимательских организаций;

2) ответственность комиссионера за неисполнение сделки третьим лицом, т. е. за нарушение заключенной им сделки со стороны третьего лица.

Важной особенностью отношений по договору комиссии явля­ется то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неиспол­нение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частно­сти, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для коммерческой комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключаются комиссио­нером от своего имени, а риск их неисполнения несет комитент, то для заявления комитентом требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. С уче­том этого в комиссионных договорах можно заранее предусматривать уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также указы­вать сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комис­сионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске неисполне­ния сделок третьими лицами. ГК РФ предусматривает возможность комиссии на условии делькредере (от итал. del credere — на веру). В этом случае комиссионер принимает на себя ручательство за посту­пление имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькре­дере должно быть специально оговорено в договоре комиссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет боль­ший риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше, чем при обычной комиссии. Во внешнеторговых отношениях плата за комиссию на условии делькредере обычно вдвое выше вознаграж­дения за обычную комиссию.

ГК РФ воспринял из зарубежного законодательства еще одно пра­вило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента по сделке. Осмотрительность предполагает проверку законности соз­дания и наличие регистрации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени организации, поверку платежеспособности покупателя, его дело­вой репутации. В случае неисполнения обязательства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил надлежа­щую осмотрительность при выборе этого контрагента;

3) наконец, ответственность комиссионера за такие действия, которые повлекли для комитента невозможность получить возмещение убытков от третьего лица за нарушение им обязательства по заклю­ченной сделке. В ГК РФ, несмотря на высокую актуальность данной ответственности, она не упоминается.

Достаточно четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, утвержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 № 888. Согласно названной норме комиссионер несет ответственность, если нарушения со сто­роны третьего лица имели место по причинам, зависящим от комис­сионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Такие дополнительные основания ответственности комиссионера следует предусматривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий как факультативно применяемому акту.

Что касается обязательств перед контрагентами по заключенным сделкам, то комиссионер несет ответственность за их неисполне­ние или ненадлежащее исполнение в общем порядке. Условие о дей­ствиях «за счет комитента» не освобождает комиссионера от ответ­ственности за допущенные нарушения. Лишь в случае несостоятель­ности (банкротства) комиссионера и недостаточности его имущества для погашения долга ответственность в недостающей части может быть возложена на комитента.

Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от договора. В случае отказа от договора комитент обязан возместить комиссионеру лишь фактически поне­сенные им затраты.

В отношении комиссионера действуют иные правила. Комисси­онер вправе односторонне отказаться от исполнения обязательства при наличии условия об этом в договоре либо если договор заклю­чен без указания срока его действия. При досрочном расторжении договора в одностороннем порядке комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если иной срок уведомления не предусмотрен договором.

12.5.

<< | >>
Источник: Путинский Б. И.. Коммерческое право России. 2013

Еще по теме Договор коммерческой комиссии:

  1. Договор комиссии отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  2. Договор коммерческого маклерства отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  3. § 4. Права и обязанности из договора коммерческого агентирования и их взаимная обусловленность связанными с договором коммерческого агентирования обязательствами
  4. Статья 5.3. Неисполнение решения избирательной комиссии, комиссии референдума. Непредставление сведений и материалов по запросу избирательной комиссии, комиссии референдума Комментарий к статье 5.3
  5. § 5. Защита имущественного интереса коммерческого агента при прекращении договора коммерческого агентирования
  6. Агентский договор отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  7. 153. Договор комиссии
  8. Сравнение с предметом договора комиссии.
  9. 157. Прекращение договора комиссии
  10. Договор поручения отличается от договора коммерческого агентирования следующим
  11. Отличие агентского договора от поручения и комиссии.
  12. Договор транспортной экспедиции343 отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  13. 158. Договор консигнации (внешнеэкономической комиссии)