§ 1. Партнерство

Под партнерством в англо-американском праве понимается выраженный в явной форме или подразумеваемый договор двух или более лиц, желающих вложить деньги, имущество, различ­ного рода знания, навыки и умения в дозволенное законом общее дело с тем, чтобы делить между собой полученную прибыль и со­вместно нести убытки.

Главное отличие партнерства от компаний и предприниматель­ских корпораций - отсутствие правосубъектности. Ни закон, ни практика не признают за ним статуса самостоятельного субъекта права (legal entity), за исключением Шотландии, где партнерство является юридическим лицом¹. Однако, несмотря на формальное отсутствие правосубъектности, партнерство все же обладает от-

дельными ее элементами: выступая в обороте под единой фирмой, оно заключает от своего имени все необходимые сделки и имеет право искать и отвечать в суде.

Подобно полным товарищам в странах романо-германской правовой системы, партнеры несут личную ответственность по обязательствам своей фирмы. Бремя ответственности обычно рас­пределяется между партнерами сообразно степени их участия в общем деле. Вид ответственности зависит от природы обязатель­ства: по договорным обязательствам партнеры отвечают совмест­но (jointly), а по деликтным обязательствам - совместно и порознь (jointly and severally)^[20].

Неограниченная ответственность партнеров предполагает на­личие между ними особых доверительных отношений, так же как в полном товариществе континентального права. Это выражается в том, что все партнеры имеют, как правило, равные права по ве­дению дел партнерства, т.е. могут представлять его в отношениях с третьими лицами, заключая от его имени различные сделки, и в том, что состав партнерства отличается стабильностью. Для при­ема нового участника требуется согласие всех партнеров. Выход одного из участников из партнерства или объявление кого-либо из партнеров несостоятельным является основанием для прекраще­ния партнерства. Вместе с тем роспуск партнерства по названным причинам не считается строго обязательным. Даже если в парт­нерстве остается лишь один участник, он может и дальше высту­пать в обороте под фирмой партнерства.

Институт партнерства имеет в англо-американском праве ярко выраженную договорную природу, в отличие от компаний и корпо­раций, рассматриваемых в первую очередь как правосубъектные образования (bodies corporate), созданные одним из нескольких строго регламентированных способов.

Как мы уже видели, партнерство, несмотря на бесспорную договорную природу, все же имеет отдельные элементы право­субъектности, что объясняется самим характером договора, пред­ставляющего собой платформу для будущей совместной пред­принимательской деятельности участников. В этом смысле к партнерству применимо высказывание Г.Ф. Шершеневича о това­риществе, уже цитировавшееся в настоящем обзоре^[22]. Указанная особенность партнерства и дает нам основания рассматривать его в данной части обзора, а не в части, посвященной договорным фор­мам совместной деятельности.

Сходство партнерства с договором товарищества позволяет предположить, что имеются какие-то аналоги партнерства среди форм предпринимательства, использующихся в странах рома­но-германской правовой системы. Пожалуй, абсолютного аналога отыскать не удастся, хотя по многим своим признакам партнер­ство родственно таким формам товарищества, как простое, полное и негласное (негласное товарищество будет рассматриваться во второй части обзора). Степень его приближения к каждой из этих форм в разных странах неодинакова. Например, если брать за ос­нову сравнения французское право, то наибольшее сходство будет у партнерства с негласным товариществом - хотя бы потому, что как простое, так и полное товарищества обладают по праву этой страны правосубъектностью, имеют устав и подлежат регистра­ции. Вместе с тем и негласное товарищество имеет серьезные от­личия от партнерства: существование его обычно не раскрывается третьим лицам, оно не имеет фирмы, каждый товарищ действует только от своего имени, за исключением случаев, когда третье ли­цо осведомлено о существовании товарищества. Если же основы­вать сравнение на праве ФРГ, то ближайшим аналогом партнер­ства следует признать полное товарищество.

Англо-американскому праву известна особая разновидность партнерства - партнерство с ограниченной ответственностью (limited partnership), состоящее из двух категорий участников: полных партнеров (general partners), неограниченно отвечающих по обязательствам партнерства, и вкладчиков (limited partners), не несущих личной ответственности по обязательствам партнер­ства. Как видим, эта форма партнерства весьма напоминает ком­мандитное товарищество в странах романо-германской правовой системы.

Для создания партнерства с ограниченной ответственностью нужен хотя бы один полный партнер и один вкладчик. В отличие от простых партнерств эти партнерства подлежат регистрации. В незарегистрированном партнерстве все участники считаются неограниченно ответственными по его обязательствам. Как и в коммандитном товариществе, право на ведение дел имеют только неограниченно ответственные участники. Для партнерств с огра­ниченной ответственностью предусмотрено более строгое норма­тивное регулирование, чем для простых, что является закономер­ным следствием ограничения предпринимательского риска части их участников.

В Англии правовое регулирование партнерств обеспечивается Законом о партнерствах 1890 г., Законом о партнерствах с огра­ниченной ответственностью 1907 г. и в значительной мере су­дебной практикой. В США партнерства регулируются законами штатов, изданными в разное время, начиная с 1915 г. на основе Единообразного закона о партнерствах и Единообразного закона о партнерствах с ограниченной ответственностью. Последний суще­ствует в двух вариантах - 1916 и 1976 гг., причем вариант 1976 г. имеет три редакции (первоначальную и с поправками 1981 и 1985 гг.). Как и в Англии, здесь большое значение имеет судебная прак­тика.