<<
>>

§ 1. Партнерство

Под партнерством в англо-американском праве понимается выраженный в явной форме или подразумеваемый договор двух или более лиц, желающих вложить деньги, имущество, различ­ного рода знания, навыки и умения в дозволенное законом общее дело с тем, чтобы делить между собой полученную прибыль и со­вместно нести убытки.

Участники такого договора именуются то­варищами, или партнерами (partners). В качестве партнеров могут выступать как физические, так и юридические лица. Имущество, внесенное ими в общее предприятие, становится их общей соб­ственностью. Важно подчеркнуть, что совместная деятельность партнеров должна преследовать цель извлечения прибыли. Этим партнерство отличается от разного рода обществ и союзов, не име­ющих цели извлечения прибыли (религиозных, благотворитель­ных и т.п.). В Англии закон ограничивает количество участников партнерства: в соответствии со ст. 716 Закона о компаниях 1985 г. любое предпринимательское объединение, насчитывающее более 20 участников, должно быть, за редкими исключениями, создано в качестве компании или иной корпорации. В США подобного пря­мого ограничения нет, однако на практике партнерства состоят, как правило, из небольшого числа участников.

Главное отличие партнерства от компаний и предприниматель­ских корпораций - отсутствие правосубъектности. Ни закон, ни практика не признают за ним статуса самостоятельного субъекта права (legal entity), за исключением Шотландии, где партнерство является юридическим лицом1. Однако, несмотря на формальное отсутствие правосубъектности, партнерство все же обладает от-

дельными ее элементами: выступая в обороте под единой фирмой, оно заключает от своего имени все необходимые сделки и имеет право искать и отвечать в суде.

Подобно полным товарищам в странах романо-германской правовой системы, партнеры несут личную ответственность по обязательствам своей фирмы. Бремя ответственности обычно рас­пределяется между партнерами сообразно степени их участия в общем деле. Вид ответственности зависит от природы обязатель­ства: по договорным обязательствам партнеры отвечают совмест­но (jointly), а по деликтным обязательствам - совместно и порознь (jointly and severally)[20].

Неограниченная ответственность партнеров предполагает на­личие между ними особых доверительных отношений, так же как в полном товариществе континентального права. Это выражается в том, что все партнеры имеют, как правило, равные права по ве­дению дел партнерства, т.е. могут представлять его в отношениях с третьими лицами, заключая от его имени различные сделки, и в том, что состав партнерства отличается стабильностью. Для при­ема нового участника требуется согласие всех партнеров. Выход одного из участников из партнерства или объявление кого-либо из партнеров несостоятельным является основанием для прекраще­ния партнерства. Вместе с тем роспуск партнерства по названным причинам не считается строго обязательным. Даже если в парт­нерстве остается лишь один участник, он может и дальше высту­пать в обороте под фирмой партнерства.

Институт партнерства имеет в англо-американском праве ярко выраженную договорную природу, в отличие от компаний и корпо­раций, рассматриваемых в первую очередь как правосубъектные образования (bodies corporate), созданные одним из нескольких строго регламентированных способов.

Определение партнерства в английском и американском законах весьма напоминает класси­ческое римское определение договора товарищества. Форма дого­вора никак законом не регулируется. Практически наличие отно­шений партнерства может доказываться любыми дозволенными способами[21]. Даже если договор заключен в письменной форме, его содержание вполне может быть изменено последующим устным соглашением сторон. Понятно, что во избежание будущих раз­ногласий партнеры нередко предпочитают облечь свой договор в форму документа за печатью. Такой документ рассматривается как устав партнерства (partnership articles).

Как мы уже видели, партнерство, несмотря на бесспорную договорную природу, все же имеет отдельные элементы право­субъектности, что объясняется самим характером договора, пред­ставляющего собой платформу для будущей совместной пред­принимательской деятельности участников. В этом смысле к партнерству применимо высказывание Г.Ф. Шершеневича о това­риществе, уже цитировавшееся в настоящем обзоре[22]. Указанная особенность партнерства и дает нам основания рассматривать его в данной части обзора, а не в части, посвященной договорным фор­мам совместной деятельности.

Сходство партнерства с договором товарищества позволяет предположить, что имеются какие-то аналоги партнерства среди форм предпринимательства, использующихся в странах рома­но-германской правовой системы. Пожалуй, абсолютного аналога отыскать не удастся, хотя по многим своим признакам партнер­ство родственно таким формам товарищества, как простое, полное и негласное (негласное товарищество будет рассматриваться во второй части обзора). Степень его приближения к каждой из этих форм в разных странах неодинакова. Например, если брать за ос­нову сравнения французское право, то наибольшее сходство будет у партнерства с негласным товариществом - хотя бы потому, что как простое, так и полное товарищества обладают по праву этой страны правосубъектностью, имеют устав и подлежат регистра­ции. Вместе с тем и негласное товарищество имеет серьезные от­личия от партнерства: существование его обычно не раскрывается третьим лицам, оно не имеет фирмы, каждый товарищ действует только от своего имени, за исключением случаев, когда третье ли­цо осведомлено о существовании товарищества. Если же основы­вать сравнение на праве ФРГ, то ближайшим аналогом партнер­ства следует признать полное товарищество.

Англо-американскому праву известна особая разновидность партнерства - партнерство с ограниченной ответственностью (limited partnership), состоящее из двух категорий участников: полных партнеров (general partners), неограниченно отвечающих по обязательствам партнерства, и вкладчиков (limited partners), не несущих личной ответственности по обязательствам партнер­ства. Как видим, эта форма партнерства весьма напоминает ком­мандитное товарищество в странах романо-германской правовой системы.

Для создания партнерства с ограниченной ответственностью нужен хотя бы один полный партнер и один вкладчик. В отличие от простых партнерств эти партнерства подлежат регистрации. В незарегистрированном партнерстве все участники считаются неограниченно ответственными по его обязательствам. Как и в коммандитном товариществе, право на ведение дел имеют только неограниченно ответственные участники. Для партнерств с огра­ниченной ответственностью предусмотрено более строгое норма­тивное регулирование, чем для простых, что является закономер­ным следствием ограничения предпринимательского риска части их участников.

В Англии правовое регулирование партнерств обеспечивается Законом о партнерствах 1890 г., Законом о партнерствах с огра­ниченной ответственностью 1907 г. и в значительной мере су­дебной практикой. В США партнерства регулируются законами штатов, изданными в разное время, начиная с 1915 г. на основе Единообразного закона о партнерствах и Единообразного закона о партнерствах с ограниченной ответственностью. Последний суще­ствует в двух вариантах - 1916 и 1976 гг., причем вариант 1976 г. имеет три редакции (первоначальную и с поправками 1981 и 1985 гг.). Как и в Англии, здесь большое значение имеет судебная прак­тика.

<< | >>
Источник: Авилов Г.Е.. Избранное / Институт законодательства и сравнительного правоведе­ния при Правительстве Российской Федерации.. 2012

Еще по теме § 1. Партнерство:

  1. Ответственность членов органов управления партнерства, единоличного исполнительного органа партнерства.
  2. § 2.26. Классификации моделей правовых режимов государственно-частного партнерства и моделей государственно-частного партнерства
  3. § 2. Изменение состава участников партнерства
  4. § 3. Управление хозяйственным партнерством
  5. Ответственность хозяйственного партнерства.
  6. Права и обязанности участников партнерства.
  7. Имущество хозяйственного партнерства.
  8. § 1. Общая характеристика хозяйственного партнерства
  9. 31. Некоммерческие партнерства
  10. Особенности реорганизации и ликвидации партнерства.
  11. § 4. Некоммерческое партнерство
  12. Соглашение об управлении хозяйственным партнерством
  13. Партнерства
  14. § 4.2. Недостатки и неопределенности государственно-частного партнерства
  15. § 4.1. Потенциальные преимущества государственно-частного партнерства
  16. Хозяйственные партнерства
  17. § 1.3. Правовая природа государственно-частного партнерства
  18. § 1.2. Распределение рисков в государственно-частном партнерстве
  19. § 4. СОЦИАЛЬНОЕ ПАРТНЁРСТВО И ЕГО ЗНАЧЕНИЕ В РЕГУЛИРОВАНИИ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
  20. § 2.7. Опыт правового обеспечения и реализации государственно-частного партнерства в Великобритании