Партнерства

В английском и американском праве партнерства не считаются компаниями (корпорациями), однако с европейских континенталь­ных позиций их статус не может быть оставлен без внимания. В силу традиционного отсутствия в англо-американской правовой системе особого торгового права здесь нет и привычных для многих западно­европейских правопорядков товариществ торгового права, а партнер­ства выполняют не только их функции, но и функции товариществ

гражданского права, т.е.

В англо-американском праве различие корпораций и партнерств исторически было связано с иными причинами, нежели появление

в европейском континентальном праве торговых товариществ как объ­единений лиц (купцов) и обществ как объединений капиталов. Ан­глийские корпорации, изначально действовавшие прежде всего в сфе­ре заморской торговли, получали юридическую личность (legal entity) актом высшей публичной власти (короны или парламента) в поряд­ке особой привилегии (монополии на определенной территории или в определенной сфере деятельности), поскольку наряду с частными

(коммерческими) функциями выполняли и некоторые публично-пра­вовые задачи. Доли участия в таких корпорациях были свободно отчу­ждаемы (передаваемы), в силу чего имущественная ответственность их

приобретателей (владельцев) по общим долгам ограничивалась стои­мостью их доли.

Партнерства же действовали в различных областях предпринима­тельства без специального разрешения публичной власти и считались лишь «совокупностью (aggregate) участников», не обладая никакой са­мостоятельной правосубъектностью. Вместе с тем во многих из них

имелись общность имущества участников и возможность отчуждения (передачи) их долей, а также совместное (централизованное) ведение

общих дел и единое управление деятельностью такой «неинкорпори­рованной» (незарегистрированной) «компании на паях» (joint stock com­pany). Формально участники незарегистрированной компании несли неограниченную имущественную ответственность по ее долгам. Од­нако именно в силу отсутствия регистрации кредиторы нередко были

не в состоянии установить этих участников и потому ограничивали взыскание по своим требованиям имуществом компании, участники

которой, таким образом, de facto получали привилегию ограниченной

ответственности. Судебная практика, а вслед за ней и законодатель­ство постепенно легализовали эту ситуацию.

Различие зарегистрированных корпораций, действующих на осно­ве специальных разрешений высшей публичной власти, и незарегист­рированных партнерств первоначально сохранялось и в американском праве. Однако здесь относительно быстро, уже в конце XVIII в., пере­шли от сложной и дорогостоящей системы выдачи отдельных разре­шений (charter) конкретным корпорациям («специальной инкорпора­ции») к стандартизированной системе «генеральной инкорпорации»

(регистрации) компаний, позволявшей создавать их без специального акта высшей публичной власти, и притом на основании законодатель­ных актов отдельных штатов, а не федерального законодательства. Тем самым создание корпорации стало правом всякого лица, а не устанав­ливавшейся в исключительных случаях привилегией (монополией).

Английские партнерства (partnership) не имеют собственной пра­восубъектности (в отличие не только от европейских континенталь­ных торговых товариществ, но и от партнерств по шотландскому пра­ву), а потому и не подлежат государственной регистрации в качестве особых субъектов права.

форма совместного ведения дел несколькими лицами с целью получе­ния прибыли, т.е. как аналог континентального простого товарище­ства. До 2002 г. количество их участников не должно было превышать

20 (теперь это ограничение отпало).

Участники партнерства солидарно и неограниченно (jointly and sev­erally) отвечают личным имуществом по общим долгам, а распределе­ние прибылей и убытков по общему правилу осуществляется не про­порционально имущественным вкладам, а равномерно — по количеству участников. Доля участника в партнерстве может быть им отчуждена и (или) заложена, однако, если это сделано без согласия всех других участников, приобретатель доли не становится автоматически участ­ником партнерства, а рассматривается в качестве владельца такой до­ли «по праву справедливости» (equitable owner).

Особой разновидностью партнерства является ограниченное парт­нерство (limited partnership), в котором должен быть минимум один не­ограниченно отвечающий участник (general partner, т.е. комплемента­рий) и еще минимум один участник с ответственностью, ограничен­ной размером его вклада в имущество партнерства (limited partner). При этом генеральные партнеры ведут все дела такого партнерства, а партнеры с ограниченной ответственностью, напротив, устранены

от ведения общих дел (а при участии в них они начинают отвечать пе­ред кредиторами партнерства наравне с генеральными партнерами). Иначе говоря, речь идет о полном аналоге европейской коммандиты (товарищества на вере). В отличие от обычных партнерств ограничен­ные партнерства подлежат регистрации в реестре компаний и действу­ют под общей фирмой, т.е. имеют собственную правосубъектность. Од­нако, в отличие от европейского континентального права, в Англии

и Уэльсе они не получили большого практического распространения.

Американские партнерства также принято разделять на общие парт­нерства (general partnership) и ограниченные партнерства (limited part­nership). Первые представляют собой почти полный аналог «откры­тых» (полных) товариществ европейского права: несмотря на возмож­ность совершать сделки от своего имени и быть стороной в судебном процессе, формально они не обладают правами юридического лица,

а все их участники несут неограниченную солидарную ответственность

личным имуществом по общим долгам и вправе выступать от имени

партнерства. Они создаются на основании простого письменного со­глашения участников (хотя законодательство вообще не требует для этого какой-либо специальной формы) и не подлежат регистрации. При отсутствии специального соглашения участников такого парт­нерства распределение между ними прибылей и убытков происходит пропорционально их количеству («по головам»), а не вкладам и каж­дый участник обладает одним голосом при решении общих вопросов.

Смена участника партнерства требует единогласного решения всех остальных участников.

Второй вид партнерств в основном соответствуют европейской кон­струкции коммандитного товарищества, имея в качестве историческо­го прототипа французское простое коммандитное общество (societe en

commanditee simple, SCS). В ограниченных партнерствах должен быть минимум один участник с полной ответственностью (general partner), управляющий всей деятельностью партнерства (в качестве которого может выступать юридическое лицо - корпорация, что напоминают рассмотренное ранее германское GmbH & Co., KG), и минимум один участник с ограниченной ответственностью (limited partner), который не вправе участвовать в ведении общих дел партнерства. Прибыли

и убытки ограниченного партнерства распределяются между его участ­никами пропорционально размерам их вкладов в общее имущество. Такие партнерства обязаны иметь два учредительных документа: заре­гистрированный в органах публичной власти соответствующего штата сертификат (sworn certiflcate), т.е. по сути устав, в котором указываются фирменное наименование, коммерческий (юридический) адрес, име­на представителей и неограниченно отвечающих партнеров, и пись­менное соглашение участников (limited partnership agreement), регули­рующее их внутренние взаимоотношения.

Партнерства весьма широко распространены в американском праве

(в целом их насчитывается свыше 2,1 млн), переживая свою «вторую

весну», прежде всего по причинам налогового характера, а их деятель­ность охватывает сферу самых разных услуг, включая даже банковский

и страховой бизнес, а также врачебную и адвокатскую деятельность, требующую лицензирования ее участников, но не их объединений^[78].

Как и в западноевропейских правопорядках, особенно привлекатель­ными являются ограниченные партнерства (т.е. по сути коммандит­ные товарищества), нередко охватывающие сотни ограниченно отве­чающих участников (limited partners), не участвующих в управлении об­щими делами, которое обычно осуществляет единственный участник с полной ответственностью, притом имеющий менее одного процен­та в капитале такого партнерства (в его роли может выступать и юри­дическое лицо). В такой форме нередко осуществляются высокори­скованные («венчурные») инвестиции и спекуляции различными бир­жевыми активами.

1.