Финансирование под уступку денежного требования

В ходе восстановления платежеспособности потенциальный должник (клиент) может сконцентрировать усилия, решая двуединую задачу - уменьшения дебиторской (и кредиторской) задолженности и наращивания денежной выручки путем проведения сделки финансирования под уступку денежного требования.

Российские кредитные организации в последние годы существенно расширили указанные операции, как правило, их называют факторинговыми. В 2004 г. около 70 отечественных банков практикуют сделки финансирования под уступку денежного требования. По сведениям АМИ-банка факторинг выгоден клиентам даже при нынешнем, относительно высоком, уровне ставок (20-25 %) годовых в рублях. Например, на один месяц затраты на факторинг при поставке товаров на 500 тыс. руб. составляют в среднем 10 тыс. руб. Уступив банку это денежное требование, клиент в день оформления сделки получает на свой расчетный счет 400 тыс. руб., которые сразу поступают в его коммерческий оборот. При средней рентабельности продаж 10 % клиент сможет заработать дополнительно 40 тыс. руб. После оплаты денежного требования дебитором банк доплачивает клиенту оставшуюся сумму - 90 тыс. руб. (500-400-10 = 90). В итоге, используя факторинг коммерческая организация может

заработать дополнительную прибыль - 30 тыс. руб. (40-10 = 30).^[296]

По информации Национальной факторинговой компании «Уралсиб-НИКойл», в Западной Европе факторинг растет на 20 % в год. В России оборот факторингового рынка за 2003 г. оценивается в 750 млн дол., за 2002 г. - 230 млн дол. Вместе с тем в практике факторинга имеются непростые проблемы. Во-первых, операции финансирования под уступку денежных требований предполагают высокие требования к ликвидности кредитной организации. Платежеспособность финансового агента должна удовлетворять не только текущие, но и будущие запросы клиентов в денежных средствах. В то же время кредитная организация обязана соблюдать довольно жесткие нормативы Банка России (ужесточились с 1 апреля 2004 г.). Во-вторых, весьма существенным является специфический риск - риск мошенничества клиентов. С одной стороны, можно досконально проанализировать финансовое состояние клиента и сделать вывод о его состоятельности, но с другой - остается риск получить поддельные накладные и счета-фактуры на большое количество дебиторов, деньги от которых никогда не будут получены. В-третьих, факторинг - сложная операция с точки зрения исполнения, сочетающая в себе две части: первая часть - кредит, вторая - проведение расчетов, рутинная работа с дебиторами. Если для администрирования кредита нужен один специалист, то для работы по факторингу требуется до десяти человек на аналогичную сумму операций. При этом, учитывая опыт западных стран, можно утверждать, что в итоге бурного роста и конкурентной борьбы факторинговых компаний на этом рынке останется ограниченное число крупных организаций. В Чехии, например, их всего 5, в Прибалтике - 12, в Венгрии - 15, в

Польше - 7, в Румынии - 6, в Словакии - 6.^[297]

«Смысл данной сделки состоит в том, что одна сторона получает от финансового агента денежные средства, передавая последнему свои денежные права требования в отношении третьих лиц.

незамедлительном получении денег, снижении расходов на обслуживание дебиторской задолженности и частичном или полном освобождении от риска неплатежеспособности должника».^[298]

В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ другому лицу может быть передано только

принадлежащее кредитору право.^[299] В соответствии со ст. 382 ГК РФ право, принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке. При этом ст. 384 ГК РФ установлен переход права первоначального кредитора к новому кредитору в

том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.^[300] Согласно п. 2 ст. 388 ГК РФ не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству,

в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.^[301]

Намерения сторон должны соответствовать содержанию договора финансирования под уступку денежного требования. Согласно ст. 824 ГК РФ договор предполагает финансирование одной стороной другой стороны.^[302]

Коммерческое значение финансирования под уступку денежного требования (далее - ФУДТ) в том, что клиент, не теряя времени до наступления срока платежа ему от дебитора (либо пока тот реально сможет заплатить), получает деньги от финансового агента. Клиент вместе с этим получает и выигрыш во времени, добиваясь ускорения оборачиваемости своих средств. А финансовый агент в договоре ФУДТ заинтересован постольку, поскольку ему необходимо вкладывать в дело свой капитал. В случае уступки неденежного требования следует применять правила главы 24 ГК РФ о цессии.

Договор ФУДТ может заключаться с условием о финансировании клиента (поставщика) в форме предоплаты либо оплаты требований к определенной дате. Первый способ подразумевает оплату, как правило, до 80 % уступаемых финансовому агенту требований сразу, а остальное - после получения средств от дебитора. При оплате требований к определенной дате общая стоимость уступленных требований (за вычетом издержек финансового агента) уплачивается поставщику (клиенту) в определенный сторонами день или в течение определенного срока. По существу, финансирующая компания скупает платежные требования коммерческой организации, и затем сама получает по ним денежные средства.

Финансовый агент оказывает клиенту услуги, касающиеся денежных требований (которые уступаются), например, это может быть бухгалтерская обработка счетов (п. 2 ст. 824 ГК РФ).

Договор ФУДТ считается смешанным договором (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Он объединяет элементы цессии и кредитного договора. Уступку можно рассматривать как способ возврата кредита, а кредит - это денежные средства, которые финансирует агент.^[303]

Клиент, чтобы обеспечить исполнение обязательства перед финансовым агентом, может уступить требование к своему дебитору (ч. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ). К такого рода уступке применима ст. 329 ГК РФ. Когда клиентом денежное требование уступается с целью обеспечения исполнения обязательства перед финансовым агентом, денежное требование перейдет к финансовому агенту только в случае неисполнения такого обеспеченного

обязательства.

На основании ст. 825 ГК РФ финансирующим агентом по договору может быть банк, иная кредитная организация, коммерческая организация (если получит лицензию на такую деятельность). Клиентом может быть любое лицо, так как в законе никаких специальных указаний нет. Пункт 1 ст. 388 ГК РФ не допускает уступку требования, если она противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Например, Прокуратура Воронежской области обратилась в Арбитражный суд с иском о признании недействительным договора ФУДТ, заключенного между АОЗТ «Атомэнергозапчасть-Трейдинг» (клиент) и ООО «Компания «Июль» (финансовый агент). Клиент уступил финансовому агенту существующее денежное требование к ОАО «ВЗСАК», а финансовый агент принял на себя обязательство уплатить клиенту за уступаемое требование в течение трех месяцев денежную сумму.

Как было отмечено, в качестве финансового агента договоры ФУДТ могут заключать организации, имеющие разрешение на осуществление такой деятельности. Суд удовлетворил требования прокурора, исходя из того, что в момент заключения спорного договора порядок деятельности финансовых агентов не предусматривал права заниматься такой деятельностью без лицензии, поэтому ООО «Компания «Июль» не вправе было заключать договор ФУДТ, не имея лицензии. Вывод суда о необходимости специальной правоспособности при заключении подобных сделок основан на нормах главы 43 ГК РФ. Договор ФУДТ судом обоснованно признан ничтожным в силу ст. 168 ГК РФ, так как спор цедента и ответчика вытекал из

неправомерного договора.^[304]

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 20 августа 1996 г. № 1512/96 при рассмотрении конкретного дела установил, что банк использовал для приоритетного получения денежных средств договоры на уступку заемщиками дебиторской задолженности своих контрагентов за полученные последними товары, что свидетельствует об искусственном создании ситуации с отсутствием денег на расчетных счетах, предназначенных для зачисления выручки юридических лиц от их хозяйственной деятельности. Сделки по уступке прав, заключаемые банком и заемщиками, признаны недействительными как противоречащие закону.^[305]

Согласно правилам ст. 389 ГК РФ форме договора ФУДТ необходимо полностью соответствовать форме договора, на основе которого уступаемое требование существует.

Под ценой договора ФУДТ понимают иногда стоимость уступаемого требования. Пожалуй, такое определение приемлемо, если этот договор рассматривать как продажу имущественного права. Именно в этом контексте употребляется термин «цена» в п. 1 ст. 831 ГК РФ. Если договор ФУДТ рассматривать в духе главы 39 ГК РФ, ценой договора будет

вознаграждение, уплачиваемое клиентом своему финансовому агенту.^[306]

В соответствии с п. 1 ст. 826 ГК РФ уступаемое денежное требование должно быть конкретно определено: если существующее - в момент заключения договора, если будущее требование - не позже момента его возникновения. Конкретность достигается указанием существенных условий договора: в нем должны быть указаны сумма, сроки уплаты денег, другие признаки каждого переуступаемого требования.

По договору ФУДТ клиент может уступить и одно и несколько требований. Когда он передает все требования, финансовый агент принимает и ведет всю документацию по дебиторской задолженности клиента. Тогда клиент уже не сможет взаимодействовать с другим финансовым агентом.

В результате уступки происходит перемена лиц в обязательстве - финансовый агент заменяет клиента, становясь кредитором вместо него. В момент уступки денежного требования клиент обязан (п. 2 ст. 385 ГК РФ) выдать финансовому агенту документы, подтверждающие право требовать, сообщить информацию, значимую для осуществления требования. Среди документов, которые клиент передает финансовому агенту, безусловно, должны быть: договор клиента со своим дебитором, из которого вытекает уступаемое требование; документы, подтверждающие исполнение клиентом своего обязательства (если клиент ссылается на этот факт: отгрузочные разнарядки, счета-фактуры, акты приемки товаров по количеству и качеству) и т. д.

Клиент должен сообщить финансовому агенту известные ему факты, ставящие под сомнение исполнение дебитором своей обязанности. Помимо уступки денежного требования клиент со своей стороны обязан (ст. 781 ГК) оплатить услугу финансового агента.

Обязательна при этом действительность уступаемого денежного требования, т. е. в момент уступки (п. 2 ст. 827 ГК РФ) клиент не знает обстоятельств, в силу которых дебитор вправе не исполнять это требование. Клиент может и не иметь права на уступку, если договор, на основе которого уступаемое требование существует, признан недействительным (незаключенным), или заявлено о его признании таковым, или клиент располагает фактами, которые к этому результату неизбежно приведут.

Клиент не отвечает перед финансовым агентом за ненадлежащее исполнение (неисполнение) дебитором денежного требования. Кроме того, денежное требование не будет действительным, если дебитор вправе предъявить его к зачету (ст. 412, п. 1 ст. 832 ГК РФ). Также дебитор имеет право (ст. 386 ГК РФ) на возражения против требования финансового агента. Это те же возражения, которые имелись против клиента к моменту уведомления дебитора о произошедшей уступке требования.

Согласие дебитора на уступку кредитором требования по договору ФУДТ не имеет юридического значения, безусловно. В силу п. 2 ст. 382 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, для перехода прав кредитора к другому лицу цессией тоже не требуется согласие дебитора.

Порядок исполнения денежного требования регламентирован в ст. 830 ГК РФ. Клиент или финансовый агент обязаны письменно уведомить дебитора об имевшей место уступке, о подлежащем исполнению денежном требовании, указать финансового агента, которому должен быть произведен платеж. Иначе дебитор вправе заплатить по требованию прямо клиенту, как и было условлено между ними.

Договор ФУДТ может устанавливать (ст. 390 ГК РФ) поручительство клиента за дебитора перед финансовым агентом. В соответствии со ст. 361 и 421 ГК РФ договор поручительства

может быть заключен только на добровольной основе.^[307] Договор поручительства исходя из смысла ст. 361 ГК РФ связан с основным обязательством.^[308]

Клиент несет ответственность перед дебитором (п. 1 ст. 833 ГК РФ), когда последний исполнил денежное требование финансовому агенту, а клиент своего обязательства перед дебитором не выполнил. В случаях ответственности и перед финансовым агентом и перед дебитором клиент выплачивает причиненные убытки и неустойку, предусмотренную договором.

Согласно п. 2 ст. 782 ГК РФ финансовый агент, полностью возмещая клиенту убытки, имеет право на односторонний отказ принять требование (или от уже принятого), в том числе если в договоре ФУДТ положения об отказе заранее не содержатся.

Договор ФУДТ может предусматривать право регресса либо отрицать его. В первом случае есть возможность обратного требования к поставщику (клиенту) возместить уплаченные финансовым агентом средства при отказе дебитора от выполнения платежей, т. е. кредитный риск несет поставщик (клиент). Договор ФУДТ без права регресса («форфейтинг»), означает, что с покупкой денежных требований финансовый агент берет на себя и риск.

Нормы, содержащиеся в главе 43 ГК РФ, относительно ряда положений общей части обязательственного права - специальные. Правила общей части (главы 24 ГК РФ) применимы к правоотношениям по договору о ФУДТ, если в указанной выше главе нет иного регулирования. Положения главы 24 ГК РФ приемлемы ко всем случаям передачи требования от первого кредитора новому, независимо от возмездности, безвозмездности и т. д.

Несмотря на отсутствие в нормах главы 43 ГК РФ прямых отсылок к положениям главы 24 ГК РФ, само содержание правоотношения по договору ФУДТ (клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту требование об уплате денежной суммы) подтверждает проведение в рамках данного правоотношения действий передачи обязательственных прав. При этом в рамках названного договора (ст. 829 ГК РФ) некоторые отношения (например, последствия включения в договор между дебитором и клиентом условия о недопустимости уступки, возможность последующих переуступок) урегулированы иным образом и имеют специальный характер.

В целом мы присоединяемся к Е. Степаненко в квалификации договора ФУДТ как самостоятельного договора, основное назначение которого - кредитование финансовым агентом клиента. При этом кредитные средства предоставляются в обмен на уступку клиентом принадлежащих ему требований к третьим лицам либо при условии использования уступки

требований в качестве способа обеспечения возврата предоставленного кредита.^[309]

Потенциальному должнику желательно акцентировать усилия, направленные на скорейшее вовлечение в оборот требований уплаты денег - дебиторской задолженности. Одной из наиболее эффективных мер в этой работе и является финансирование под уступку денежного требования.