Факторинг и уступка требования (цессия)

Юридическую сущность обязательств, возникающих из договора факторинга, состав­ляет уступка денежного требования (цессия). Цессия (уступка права требования) - сделка между первоначальным кредитором (цедентом) и третьим лицом (новым кредитором - цес­сионарием), о передаче принадлежащего первоначальному кредитору права по обязатель­ству с первоначальным должником.

По договору факторинга (финансирования под уступку денежного требования) одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. При этом «денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязатель­ства клиента перед финансовым агентом» (п. 1 ст. 824 ГК РФ).

Несмотря на формальное сходство факторинга с цессией, договор факторинга не явля­ется частным случаем договора уступки (переход прав кредитора к другому лицу).

1. Факторинг и цессия отличаются по субъектному составу - финансовыми агентами по договору факторинга могут быть только юридические лица (банки, финансовые органи­зации, другие коммерческие организации).

2. Факторинг представляет собой более сложную операцию, нежели цессия, - ком­плексную услуг, включающую механизм кредитования.

3. Уступаемое право требования при факторинге должно являться денежным и пере­даваться против встречного предоставления денежных средств лицом, которому уступается это право (либо передается в виде обеспечения).

Основное различие между институтами факторинга и цессии состоит в том, что уступка требования при факторинге носит вынужденный характер и имеет специфическое назначение - обеспечивать исполнение обязательств клиента перед финансовым агентом по возврату полученного финансирования, в то время как уступка права требования при цессии играет самостоятельную роль. В случае факторинга как разновидности кредитно-финансо­вых услуг фактором приобретается исключительно денежное требование к клиенту в счет выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, не дожидаясь его исполнения (пере­числения денежных средств). Предмет же уступки может составлять любой вид требова­ния. Уступка при факторинге проводится исключительно на возмездной основе, тогда как в общем виде цессия может носить как возмездный, так и безвозмездный характер. Прин­ципиальные отличия уступки (цессии) и договора финансирования под уступку денежного требования представлены в табл. 4.1.

Таблица 4.1

Факторинг и уступка требования (цессия): сравнительный анализ

Основание

передачи

требова­

ния

Основание передачи требова­ния — как правило, договор купли-продажи права требова­ния. Возможны другие возмезд­ные договоры {оказания услуг, выполнения работ, предоставле­ния займов)

Характер

обяза­

тельств

Обязательства имеют договорной характер, т.е. возникают исклю­чительно из договора (п. 1 ст. 842

ГК РФ)

Оказание

дополни­

тельных

услуг

Запрет на уступку

Ответ­ствен­ность за действи­тельность уступаемо­го требо­вания

Дополнительные услуги могут быть включены в услугу факто­ринга. Наряду с уступкой требо­вания сторонами совершается ряд действий, непосредственно с ней не связанных, в том числе веде­ние для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг (п. 2 ст. 824 ГК РФ)

Запрет на совершение операции недействителен. Уступка финан­совому агенту денежного требо­вания является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглаше­ние о ее запрете или ограничении (ст. 828)

Если договором финансирования под уступку денежного требо­вания не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за дей­ствительность денежного требо­вания, являющегося предметом уступки (п. 1 ст. 827 ГК РФ). Де­нежное требование, являющееся предметом уступки, признается

Цессия

Общие основания цессии могут быть шире, чем воз­мездные договоры. Возмож­но одностороннее обязатель­ство. В случае безвозмездной уступки возможен договор дарения, мены

Передача принадлежащих кредитору прав может быть завершена как по сделке (уступка требования), так и на основании закона(п. 1 ст. 382, ст. 387 ГК РФ)

Уступается только право (требование) (п. 1 ст. 382 ГК РФ). Дополнительные услуги не предусматрива­ются

Запрет на совершение операции требует согласия сторон

Цедент отвечает перед цессионарием за действи­тельность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого тре­бования должником (ст. 390 ГК РФ)

Время воз­никнове­ния права требова­ния

Последо­

ватель­

ность

действий

Уведом­ление должника об уступке

Согласие должника на уступку требова­ния

Факторинг

действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вслед­ствие которых должник вправе его не исполнять (п. 2 ст. 827 ГК РФ)

Предусмотрена возможность уступки права на получение денежных средств, которое уже существует в настоящем либо возникает в будущем времени (п. 1 ст. 824 ГК РФ)

Денежное требование либо усту­пается в обмен на передаваемые денежные средства, либо переда­ется в качестве средства обеспе­чения исполнения обязательств по другому договору (п. 1 ст. 824 ГК РФ)

Сообщить должнику о сделке мо­жет и бывший кредитор, и фактор

Цессия

Уступаемое право на мо­мент заключения сделки об уступке уже принадлежит кредитору на основании обязательства должника (п. 1 ст. 382 ГК РФ)

Денежные средства пере­даются новым кредитором первоначальному кредитору в оплату приобретенного имущественного права (если цессия возмездна) (п. 1 ст, 382 ГК РФ)

Кредитор ставит должника в известность о сделке

Встречные требова­ния долж­ника

Передача денежных требований на условиях финансирования никогда не требует согласия должника, поскольку запрет либо ограничение на уступку требова­ния изначально признается не­легитимным (п. 1 ст. 828 ГК РФ). Кредитор вправе сообщить должнику о передаче прав требо­ваний третьему лицу (открытый факторинг), либо не делать этого (скрытый факторинг)

Должник вправе выдвигать про­тив своего нового кредитора (бан­ка) только денежные требования (п. 1 ст. 832 ГК РФ)

Не требуется согласия должника для перехода прав кредитора к другому лицу, если иное не установлено законом или договором (п. 2-3 ст. 382 ГК РФ)

Должник вправе выдвигать против своего нового креди­тора все требования, кото­рые возникли у него по отношению к своему

Возврат

денежных

средств

должнику

Финансовый агент при опреде­ленных обстоятельствах обязан вернуть полученные от должника денежные суммы (ст. 833 ГК РФ)

После­

дующая

уступка

требова­

ния

Допускается дальнейшая пере­уступка денежного требования новым кредитором иному финан­совому агенту только при наличии специальной договоренности сто­рон. Если договором финансиро­вания под уступку денежного тре­бования не предусмотрено иное, последующая уступка денежного

требования финансовым агентом не допускается (ст. 829 ГК РФ)

Цессия

первоначальному кредитору к тому моменту, когда ему стало известно об уступке права (ст. 386 ГК РФ)

Возможность возвращения новым кредитором сумм, полученных от должника, не предусмотрена нормами ст. 328-390___________________

Нормы ст. 382-390 ГК РФ, касающиеся уступки тре­бования, запрета на по­следующую переуступку права не содержат, поэтому она допустима независимо от наличия специальной договоренности сторон. Со­гласия стороны, уступившей

требование, не требуется

Договор факторинга - двусторонне обязывающий, т. е. предусматривает установление как прав, так и обязанностей для каждого из участников. Он может быть и реальным, и кон­сенсуальным, т. е. может считаться заключенным как с момента фактического предоставле­ния финансирования или уступки требования, так и с момента достижения соглашения по всем его существенным условиям.

Согласно ст. 826 ГК РФ предметом уступки, под которую предоставляется финанси­рование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возник­нет в будущем (будущее требование). Между тем, согласно ст. 382, 383 ГК РФ, предметом цессии может быть только существующее требование, в противном случае договор является недействительным.

При факторинге уступка денежного требования финансовому агенту является действи­тельной даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении (п. 1 ст. 828 ГК РФ)^[66], что существенно отличает его от обычной цессии. Уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение, не допускается без согласия должника (ст. 388 ГК РФ).

По общему правилу, установленному ст. 827 ГК РФ, если договором факторинга не предусмотрено иное, клиент несет перед агентом ответственность лишь за действитель­ность денежного требования, являющегося предметом уступки. Соответственно, если иное не установлено договором, клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее испол­нение должником своих обязательств.

Исходя из общего правила, действительность денежного требования не гарантирует надлежащего исполнения обязательства должником. Если должник не исполняет денеж­ного требования в соответствии с условиями договора факторинга, клиент не несет ответ­ственность за поведение должника даже в случае его неплатежеспособности (банкротства). Отсюда вытекает право финансового агента на предъявление судебного иска только к долж­нику о возмещении убытков, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора. В случае неисполнения должником судебных решений о взыскании долга финан­совый агент вправе возбудить производство о банкротстве должника.

Однако если в момент уступки требования клиенту были уже известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе отказаться от совершения платежа (например, поставка некачественного товара, истечение срока исковой давности), то денежное требование кли­ента признается недействительным и он несет ответственность перед финансовым агентом в случае его неоплаты.

В случае же если нарушение обязательств по договору, заключенному с должником, происходит со стороны клиента, должник имеет возможность предъявить соответствующее требование именно клиенту, но не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента. Однако если финансовый агент не опла­тил уступленное ему право требования или оплатил его после того, как ему стало известно о праве должника отказаться от платежа по переуступленному требованию, то в этом слу­чае должник вправе требовать возврата уплаченных денежных средств уже и с финансового агента.

4.2.