Перевод долга

Коммерческая организация, восстанавливая платежеспособность, должна приложить усилия к переводу своих долговых обязательств (кредиторской задолженности) новому дебитору, например своему учредителю, участнику, собственнику.

В силу ст. 392 ГК РФ с момента перевода долга кредитор вправе предъявлять требования об исполнении обязательства только новому дебитору, а последний вправе выдвигать против требований кредитора свои возражения, которые основаны на отношениях между кредитором и первым дебитором.^[310]

Согласно ст. 392 ГК РФ новый должник вправе выдвигать против требований кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Подлежит оценке в должной мере вопрос об объеме переведенного долга первоначального должника новому должнику.^[311]

По общему правилу долг переводится новому должнику в полном объеме, т. е. нельзя передать обязательство частично. В постановлении Президиума ВАС РФ от 2 декабря 1997 г. № 3798/97 сказано, что исходя из смысла ст. 391 ГК РФ долг переходит к новому должнику в

полном объеме, включая обеспечивающую его исполнение неустойку, а также неуплаченные проценты. В то же время указанная норма не допускает возможности перевода на другое лицо

только акцессорного обязательства и процентов, без перевода основного долга.^[312]

Мы разделяем утверждения О. Ломидзе, что при уступке права и переводе долга по договору лицензиатом, обладающим исключительной лицензией на использование объекта промышленной собственности, переход исключительного права есть одновременный переход обязательственного права, возникшего из двусторонне обязывающего договора, следовательно должен происходить в рамках правил главы 24 ГК РФ.^[313]

Необходимо отметить, что соглашение о переводе долга будет законно при условии одновременного соблюдения ряда положений.

1. Форма соглашения о переводе долга должна соответствовать той, в которой заключено основное обязательство. Если переводится долг по сделке, оформленной в простой письменной или нотариальной форме, тогда и соглашение о переводе долга заключается в такой же форме соответственно.

В силу нормы п. 2 ст. 391 ГК РФ к форме перевода долга соответственно применяются требования, содержащиеся в п. 1 и 2 ст. 389 ГК РФ. В частности, согласно п. 2 ст. 389 ГК РФ уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для ее регистрации, если иное не установлено законом.

Соглашение о переводе долга, например, по договору аренды здания, подлежащего государственной регистрации, также подлежит государственной регистрации, иначе считается

незаключенным в силу правила п. 3 ст. 433 ГК РФ.^[314]

2. Надо получить согласие кредитора на перевод долга (п. 1 ст. 391 ГК РФ). Это гарантия прав и интересов кредитора по обязательству, поскольку обычно личность дебитора, его финансовая состоятельность важны для кредитора.

3. Соглашение о переводе долга не может противоречить нормам действующего законодательства. Например, когда долг переводится организацией, в отношении которой возбуждено дело о несостоятельности и введена процедура наблюдения, на проведение перевода долга необходимо получить согласие временного управляющего (п. 2 ст. 64 Закона о несостоятельности 2002 г.). Также, если новый дебитор не обладает специальной правоспособностью (например, лицензией), нужной для исполнения, перевод долга неправомерен, так как новый дебитор без лицензии не вправе исполнить обязательство первого.

Согласимся с Д. Гавриным, что в отличие от перевода долга исполнение третьим лицом обязательства должника не изменяет статус третьего лица перед кредитором и нацелено на удовлетворение взаимообусловленных интересов кредитора, должника, третьего лица. При переводе долга как на стороне кредитора, так и на стороне третьего лица (нового должника) на основании соглашения возникают права и обязанности. Но при исполнении третьим лицом обязательств должника на стороне кредитора из закона возникает обязанность принять исполнение обязательства должника от третьего лица в соответствии со ст. 313 ГК РФ.^[315]

Необходимо учитывать при заключении соглашения о переводе долга и положения налогового законодательства. В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 мая 1997 г. № 1016/97^[316] дана правовая оценка действиям банка, который при наличии неисполненного платежного поручения клиента о перечислении налоговых платежей в бюджет зачислял денежные средства контрагентов за поставленную клиентом этого банка продукцию на ссудный счет, а не на расчетный счет клиента на основании соглашения о переводе долга. Президиум ВАС РФ признал эти действия банка незаконными и указал, что тот факт, что банк для приоритетного получения денежных средств в целях удовлетворения собственных финансовых интересов использовал договоры о переводе клиентом долга по заемным средствам на своего контрагента (дебитора), свидетельствует об искусственном создании ситуации с отсутствием денег на расчетном счете, предназначенном для зачисления выручки юридических лиц от их хозяйственной деятельности.

Статья 135 НК РФ устанавливает ответственность за нарушение исполнения кредитными организациями поручений о перечислении налога или сбора. В силу указанной статьи такое нарушение возможно в форме:

- нарушения кредитной организацией установленного срока исполнения поручения налогоплательщика (плательщика сбора) о перечислении налога или сбора;

- совершения кредитной организацией действий по созданию ситуации отсутствия денежных средств на счете налогоплательщика, для истребования с которого в кредитной организации имеется инкассовое поручение налогового органа.

4. Перевод долга производится в полном объеме.

Действующее законодательство предусматривает гарантии прав кредитора при переводе долга на основании закона. Чаще на основании закона возникают такие сделки в результате универсального правопреемства: наследование долгов наследодателя, перевод долга в результате реорганизации предприятия (п. 1 ст. 129 ГК РФ, ст. 58 ГК РФ), при продаже предприятия (ст. 559-562).

Предприятием как объектом прав согласно ст. 559 ГК РФ является имущественный комплекс, интегрирующий все виды имущества, предназначенные для его

предпринимательской деятельности, в т. ч. земельные участки, здания, сооружения, оборудование, права на фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания, а также требования и долги этой коммерческой организации.

Продажа предприятия влечет перевод долгов продавца предприятия на покупателя. В такой ситуации в отличие от перевода долга в ходе универсального правопреемства согласие кредитора на перевод долга имеет важное значение.

Справедливы утверждения Е. Степаненко, что в отличие от залога и поручительства, которые замкнуты на интересы третьих лиц, неустойка, задаток и удержание ни в какой мере с интересами третьих лиц не связаны, неотъемлемы от основного обязательства и продолжают действовать в случае перемены должника в обязательстве. Также и независимая от основного обязательства банковская гарантия при переводе долга сохраняет свою обеспечительную роль.^[317]