Анализ приведенной дефиниции
показывает, что автор настаивает на
определении сущности франчайзинга через понятие «деятельность». Такой
подход представляется характерным, в большей степени, для экономической
науки, нежели правовой.
Полагаем вполне оправданной критику, высказаннуюв науке, которая основана на том, что «правовая доктрина должна оперировать
гражданско-правовыми категориями, такими как: «правоотношение»,
«обязательство», «договор»4. Необходимо согласиться с А.С. Райниковым в
отношении его справедливого замечания, что «определение должно быть
лаконичным и носить по возможности дефинитивный, а не описательный
1 Бобков С.А. Правовое регулирование коммерческой концессии: дис...канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8.
2 Черепанова Е.А. Франчайзинг в России: правовой аспект. Екатеринбург: ИД «УралЮрИздат», 2005. С. 25.
3 См.: Черепанова Е.А. Указ. соч. С. 26.
4 См.: Райников А.С. Договор коммерческой концессии. М.: Статут, 2009. С. 31.
28
характер»1. Поэтому, видится оправданным, высказанный научный подход, к
франчайзингу как к «форме продолжительного делового сотрудничества, в
процессе которого компания-франчайзер (правообладатель) предоставляет
франчайзи (пользователю) лицензию (франшизу) на производство продукции,
торговлю товарами или предоставление услуг под торговой маркой
правообладателя на ограниченной франшизной территории на срок и на
условиях, определенных франчайзинговым договором»2.
Б.И. Пугинский определяет франчайзинг как систему договорных
отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в
которых обязательства по продвижению товара сопровождаются
использованием на основе лицензии фирменного наименования или товарного
знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и
стратегии по сбыту товаров3.
В отечественной цивилистике существуют и иные авторские
определения франчайзинга, например, Е.С. Лысенко говорит нам о том, что
франчайзинг – это те экономические отношения, в результате которых у одной
стороны (франчайзи) появляется возможность использования для организации
собственной предпринимательской деятельности, деловой репутации другой
стороны (франчайзора)4.
И.Н. Герчикова дает следующее весьма оригинальное авторское
определение франчайзинга (предпринимательского) - это деловые отношения,
в силу которых одна сторона - франшизодатель предоставляет другой стороне
- франшизополучателю право (франшизу) на осуществление на определенной
территории предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности
франшизодателя, на основе предоставления последним «делового комплекса»,
позволяющего определенным образом производить или продавать товары,
либо оказывать услуги потребителям в соответствии с условиями договора
1 Райников А.С. Указ. соч. С. 32.
2 См.: Филина Ф.Н. Франчайзинг: правовые основы деятельности. М.: ГроссМедиа, 2008. С.9.
3 См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С.217.
4 См.: Лысенко Е. С. Определение франчайзинга, как экономического отношения // Пробелы в российском
законодательстве. 2009. № 4. С. 355.
29
франчайзинга1. Полагаем, что сущность данного определения имеет в большей
степени экономическое, нежели правовое содержание.
Считаем, чтофранчайцинговое правоотношение наделено правовым содержанием, что не
исключаем экономической составляющей, которая имеет производный, от
правовой сути, характер.
По мнению И.В. Рыковой, «франчайзинг - это не продажа готового
бизнеса, а передача технологии его ведения, осуществления деловых операций
по определенным правилам... Поскольку предполагается, что коммерческий
опыт - это опыт конкретного правообладателя (его использование принесет
конкретные блага, пользователь должен за него платить), то он должен быть
недоступен третьим лицам. То есть речь идет о коммерческой тайне (ноу-
хау)»2. Данное авторское определение также заслуживает внимания и требует
научного изучения, в определенной степени некоторой критики, т.к. в нем
заложено, в большем мере, экономическое содержание, но, в целом, отвечает
сущности франчайзинговой правовой модели.
Заслуживает поддержки весьма логически обоснованное понятие,
данное Н.Г. Вилковой в своей работе «Договорное право в международном
обороте», которая указывает: «Франчайзинг обычно определяется как
соглашение, согласно которому франчайзор предоставляет франчайзи в обмен
на прямую или косвенную финансовую компенсацию право на использование
комплекса прав промышленной или интеллектуальной собственности,
относящихся главным образом к ноу-хау и коммерческим символам, а также
на получение коммерческого или технического содействия в течение срока
действия контракта»3. Полагаем, что Н.Г. Вилкова вкладывает в данное
определение гражданско-правовое содержание (сущность), раскрывая его
через категорию «соглашение», с чем мы, безусловно, согласны и аналогично
стоим на цивилистической трактовки франчайзинговых обязательств.
1 См.: Герчикова И.Н. Международное коммерческое дело: учебник. М., 2001. С.563.
2 Рыкова И.В. Особенности национального франчайзинга // Бизнес-адвокат. 2002. № 11. С. 12.
3 Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2002. С. 243.
30
Считаем оправданной, высказанную в литературе точку зрения, согласно
которой франчайзинг, как способ организации и осуществления
предпринимательской деятельности, фактически содержит не только признаки
инвестиции (капитала), но также и признаки инвестиционной деятельности1.
Франчайзинг вполне мог бы соответствовать и признакам прямой
иностранной инвестиции, если бы законодатель не сузил круг объектов и
действий, входящих в это понятие. При этом следует констатировать, что
ограничение признаков прямой иностранной инвестиции является не вполне
обоснованным, поскольку в программах, принятых Правительством
Российской Федерации, франчайзинг рассматривался как один из механизмов
инвестирования2.
Как справедливо замечает М.Н. Титова «франчайзинг следует
рассматривать в качестве бизнес-модели (проекта), которая осуществляется
его участниками с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств
для достижения конкретного экономического результата»3. Такая трактовка
франчайзинга как бизнес-модели (проекта) обладает чертами оригинальности
и научной новизны, заслуживает особого анализа дальнейшего обращения к
данному подходу в настоящем научном исследовании.
Исходя из детального изучения многих предложенных в научной
литературе дефиниций франчайзинга, а также на основе анализа сущности
франчайзинговых отношений, можно предложить следующее авторское
определение. Франчайзинг – это правоотношение, система тесно
взаимосвязанных правовых и экономических связей, форма (способ)
организации и осуществления предпринимательской деятельности,
представляющая собой урегулированную нормами права целостную систему
отношений, реализуемых с помощью комплекса взаимосвязанных правовых
средств для достижения конкретного экономического результата, основанных
1 См.: Титова М.Н. О месте франчайзинга в системе правового регулирования инвестиционной деятельности //
Право и экономика. 2014. № 9. С. 28 - 29.
2 См.: Титова М.Н. Указ. соч. С. 29.
3 Титова М.Н. Правовой статус субъектов франчайзинга бизнес-формата // Предпринимательское право. 2014.
№ 3. С. 57.
31
на договоре франчайзинга и иных сопутствующих договорных отношениях
между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и иных прав
(франчайзером), и лицом, приобретающим данные права (франчайзи) в
различных сферах предпринимательской деятельности (производственной,
торговой, посреднической и др.).
В литературе выделяют различные существенные признаки и
особенности франчайзинга и коммерческой концессии, которые, в целом,
заслуживают одобрения, но, отчасти, и возражения. В частности, в
цивилистической науке отмечается, что как юридическая категория
франчайзинг всегда обладает тремя признаками: во-первых, это договор; во-
вторых, в рамках франчайзинга одно лицо (франчайзер) предоставляет
другому лицу (франчайзи) право использовать в предпринимательской
деятельности комплекс принадлежащих франчайзеру исключительных прав на
результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства
индивидуализации товаров (работ, услуг) и (или) предприятий; в-третьих,
франчайзинг направлен на расширение рынка сбыта товаров, работ или услуг
одного лица посредством замещения его в отношениях с третьими лицами
другим лицом1. Следует согласиться с высказанным мнением в науке, что все
остальные признаки исследуемого явления можно рассматривать в качестве
преходящих и зависящих от источника правового регулирования
франчайзинга в том или ином государстве2.
А.С. Райников справедливо указывает, что «в отношении
правообладателя … применение данной конструкции договорных
правоотношений позволяет наиболее экономично и эффективно развивать
деловые связи и расширять бизнес при полном контроле деятельности
пользователя, не открывая обособленные структурные подразделения, в
частности, филиалы, или не образуя дочерних юридических лиц на
отдаленных территориях, осуществляя при этом расходы на приобретение
1 См.: Климова С.В. Правовой режим франчайзинга в национальном и международном обороте: Дис. ... канд.
юрид. наук. М., 2011. С. 10.
2 См.: Райников А.С. Указ. соч. С. 33.
32
основных средств»1.
Основной функцией франчайзинга, как известно, является не только
предоставление правообладателем (франчайзером) пользователю (франчайзи)
права использования комплекса исключительных прав в предпринимательской
деятельности, но и совершение франчайзером определенных действий по
организации предпринимательской деятельности самого франчайзи.
Франчайзер передает франчайзи объекты гражданских прав (в том числе
исключительное право на объекты интеллектуальной собственности,
оборудование и технологии производства), проводит рекламную кампанию,
осуществляет обучение работников франчайзи новым технологическим
приемам и способам организации продажи товаров, выполнения работ и
оказания услуг, выполняемых франчайзи под маркой франчайзера с целью
извлечения прибыли, и оставляет за собой право осуществлять контроль
качества деятельности франчайзи.
Справедливо мнение, что «франчайзинг связан с инвестициями и
инвестиционной деятельностью, зачастую рассматривается в качестве
инвестиционного механизма. Франчайзинговые схемы ведения бизнеса
сопровождаются инвестиционными вложениями в целях извлечения
прибыли»2. Действительно, одной из целей франчайзинга следует назвать
инвестирование в производство или сферу услуг, нередко в другом
государстве с намерением продвижения бизнеса и дальнейшего получения
прибыли.
Итак, весьма справедливо мнение И.В. Рыковой, которая полагает, что
«результатами вертикальных связей являются расширение инвестиционных
возможностей, оптимизация информационных, материальных и финансовых
потоков, появление возможности не только структурировать внутрисистемные
связи, но и достаточно быстро реагировать на изменения внешней среды и
адаптироваться к этим изменениям, что в совокупности с другими
1 Райников А.С. Договор коммерческой концессии как институт обязательственного права и как
правоотношение: автореф. дис. … канд. юрид. наук: на правах рукописи. М., 2009. С. 21.
2 См.: Титова М.Н. О месте франчайзинга в системе правового регулирования инвестиционной деятельности //
Право и экономика. 2014. № 9. С. 25.
33
преимуществами определяет конкурентоспособность не только каждого
конкретного субъекта, но и вертикальной сети в целом»1. По нашему мнению,
именно франчайзинг способствует развитию всех вышеназванных связей и их
реализации в сфере бизнес технологий.
Таким образом, как уже указывалось ранее, понятие «франчайзинг»
терминологически не закреплено в российском законодательстве. Также нет
единообразного подхода к его регулированию и на международном уровне.
При этом в международной практике выделяют два основных вида
франчайзинга (они в настоящее время получили распространение и в
российской практике ведения предпринимательской деятельности). Главные
различие между ними заключаются в объеме передаваемых правообладателем
своему партнеру прав, степенью стандартизации бизнес-процессов и уровнем
поддержки, оказываемой правообладателем (франчайзером) своим партнерам
(франчайзи).
Еще по теме Анализ приведенной дефиниции:
- Анализ приведенной дефиниции показывает, что автор настаивает на определении сущности франчайзинга через понятие «деятельность».
- ЗАДАНИЕ: Проанализируйте стихотворение Ф.И. Тютчева, используя приведенный выше план анализа, который поможет вам прочувствовать настроение лирического героя, лексические тонкости текста, приемы, используемые автором, чтобы передать свои мысли и чувства.
- Дефиниции в актах субъектов Российской Федерации
- Дефиниции понятий, закрепляемые актами судебной власти
- Систематизация легальных дефиниций
- Природа легальных дефиниций как нормативных предписаний
- Формулы приведения
- Признаки нормативности легальных дефиниций
- Значение дефиниций в формировании новых отраслей законодательства
- Операции с именами (окончание). Определение (дефиниция)
- 2. ДЕФИНИЦИЯ НАУКИ И ЕЕ ПРОИСХОЖДЕНИЕ
- Приложение 1 Методические рекомендации по использованию дефиниций в нормативных правовых актах
- Модуль 3. «Конъюнктура рынка ценных бумаг (фундаментальный анализ, технический анализ, управление фондовым портфелем)»
- Законодательная дефиниция предвыборной агитации