§ 2. новые разновидноСти коммерчеСких корПораций в евроПейСком континентальном Праве 1. Корпорации на основе коммандиты

С учетом современных тенденций экономического развития запад­ноевропейское законодательство и судебная практика признают раз­нообразные сочетания объединений лиц, допускающих максимальную свободу внутренней организации корпорации и статуса ее участников, с объединениями капиталов, исключающими личную имущественную ответственность участников по долгам корпорации.

коммандитистов, несущих ограниченную ответственность по долгам корпорации. На ее основе появились смешанные и переходные фор­мы, в определенной мере сглаживающие традиционные различия объе­динений лиц и объединений капиталов.

Таково, в частности, так называемое товарищество с капитали­стическим участием — коммандитное товарищество с большим ко­личеством никак не связанных друг с другом участников, в силу это­го не оказывающих никакого влияния на деятельность коммандиты. Такое товарищество обычно именуют также публичным обществом (Publikumsgesellschaft) или публичной, а также «массовой» комманди- той (PublikumsKG или MassenKG). Фактически такое коммандитное

товарищество выполняет экономические функции акционерного об­щества, т.е. представляет собой объединение капиталов (общество) в юридической форме объединения лиц (товарищества).

Такую форму корпорации нередко используют участники общества

с ограниченной ответственностью, становящегося затем комплемен­тарием этой коммандиты, через которого они фактически и управля­ют всеми ее делами, формально находясь в статусе коммандитистов-

вкладчиков. Смысл такой корпоративной формы состоит в использо­вании преимуществ товарищества (свободная внутренняя организация,

отсутствие требований к минимальному уставному капиталу, а глав­ное — налоговые льготы) при отсутствии полной имущественной от­ветственности участников (возлагаемой в этом случае на управляемое

ими же юридическое лицо — общество с ограниченной ответственно­стью). Поэтому и «публичные», или «массовые», коммандиты также нередко создаются в форме коммандитных товариществ с компле­ментарием в виде общества с ограниченной ответственностью. В этом

случае они прямо именуются Gesellschaft mit beschrankter Haftung and Company, Kommanditgesellschaft, т.е. «общество с ограниченной ответ­ственностью из одного лица и компания, коммандитное товарище­ство» (GmbH & Co., KG).

Принципиальная возможность появления такой дополнительной

разновидности товариществ (не составляющей особого типа корпора­ций) была признана германской судебной практикой и отчасти доктри­ной еще в начале прошлого века. В решении от 4 июля 1922 г. Верхов­ный суд указал, что хотя нормы о торговых товариществах по общему

правилу рассчитаны на участие в них физических лиц, тем не менее

«отсутствуют юридические препятствия» для признания возможности участия в них также и юридических лиц, ибо «давно общепризнано и неоспоримо», что последние вправе заключать товарищеские дого­воры наряду с физическими лицами. Из принципа неограниченной от­ветственности «купцов» (предпринимателей - физических лиц) вовсе не следует, что это обстоятельство само по себе способствует привле­чению в товарищества больших кредитов или предоставлению боль­шего обеспечения для кредиторов, чем это могли бы сделать обще­ства с ограниченной ответственностью.

8 ноября 1990 г. № 90/605, установившая, в частности, необходимость

ведения в ней дополнительной бухгалтерской отчетности.

GmbH (ООО) как комплементарий коммандиты нередко является

«обществом одного лица», которое создано и (или) состоит из един­ственного участника, одновременно являющегося коммандитистом (который, однако, фактически руководит всей деятельностью ком- мандиты через созданное им «одночленное» ООО). Такая комман- дита называется личной (personengleich) или «подлинной» комманди- той. В этом случае юридически имеются два лица — комплементарий и коммандитист, которые фактически (экономически) совпадают, причем они же составляют и третьего субъекта - коммандиту. Речь

идет о распространенной в современном европейском корпоративном праве конструкции Einpersonen-GmbH & Co., KG или Einmann-GmbH & Co., KG, в которой таким образом одно физическое лицо юридически

может быть «едино в трех лицах», одновременно составляя «людской субстрат» как общества с ограниченной ответственностью (компле­ментария коммандиты), так и коммандиты в целом, а также будучи ее единственным коммандитистом. Разумеется, такие ситуации до­пустимы только при наличии юридического лица - объединения ка­питалов, поэтому они исключены для всех других видов корпораций,

в особенности для объединений лиц. В простых и полных товарище­ствах действует «принцип твердого (определенного) числа участни­ков», который, однако, может быть изменен их общим соглашением. Действие этого принципа не распространяется на коммандитистов, число которых обычно не ограничивается.

В Швейцарии ч. 2 ст. 594 Закона об обязательственном праве (ч. V ГК) традиционно разрешает выступать в роли комплементария

коммандиты только физическим лицам; тем самым здесь исключается

возможность появления корпораций в форме GmbH & Co., KG. Специ­альным законом из этого правила сделано изъятие для коммандитных

товариществ коллективных капиталовложений (Kommanditgesellschaft fur kollektive Kapitalanlagen, KkK), комплементариями и вкладчиками

которых, напротив, могут стать только юридические лица, причем ча­ще всего в форме акционерных обществ.

В Германии как участнице Евросоюза в последнее время появились

коммандитные товарищества, комплементариями которых являются не «свои» общества с ограниченной ответственностью, а английские частные компании с ограниченной ответственностью (private limited com­pany, Ltd.). В настоящее время здесь действует около 5 тыс. таких «Ltd. & Co., KG». Они сочетают в себе важные для предпринимателей преимуще­ства английских limited (простота создания и отсутствие традиционных

для германского права требований об обязательном участии наемных

работников в управлении корпорацией) и германских «полуправосубъ­ектных» коммандитных товариществ (прежде всего налоговые льготы в виде отсутствия двойного налогообложения доходов компании и ее участников, а также ограниченная ответственность коммандитистов). Вместе с тем такая ситуация порождает и ряд сложных (прежде всего международно-правовых) проблем определения их статуса^[73].

С другой стороны, имеют место ситуации, в которых сама комман-

дита как целое является владельцем всех долей своего единственного

комплементария - GmbH (ООО). На практике используются и другие формы коммандиты - например, выступление в качестве ее участника с полной ответственностью негласного товарищества и (или) его «не­гласных участников» (Still & Co., KG), рассматривающееся как «нети­пичное негласное товарищество» (atypische stille Gesellschaft). Возможно

также «двухэтажное» и даже «многоэтажное» коммандитное товари­щество с комплементарием в форме не простого ООО, а другого («ма­ленького») коммандитного товарищества с комплементарием в виде ООО (GmbH & Co., KG - & Co., KG).

При этом участие в такой коммандите как в формальном товари­ществе (объединении лиц) в любом случае дает определенные налого­вые льготы, в основном и стимулирующие создание такого рода корпо­раций. Кроме того, наряду с фактическим ограничением ответствен­ности и риска всех участников такой коммандиты она предоставляет и некоторые организационные преимущества, поскольку внутрен­нее управление ею (создание особых органов и распределение между ними компетенции и функций) осуществляется по их усмотрению, а не по предписаниям закона. В свою очередь это делает возможным

привлечение к управлению ею квалифицированных профессионалов,

не являющихся участниками коммандиты, а также содействует ее со­хранению в некоторых сложных ситуациях (когда, например, после смерти физического лица, бывшего комплементарием, не находится других желающих на это место).

Вместе с тем деятельность таких коммандитных товариществ, в ко­торых лично отвечающими участниками являются юридические ли­ца (что, за исключением отдельных правопорядков, возможно как

в обычной, так и в публичной коммандите), привела к серьезным зло­употреблениям со стороны фактически управляющих ими участни­ков. Ведь неограниченная ответственность юридических лиц не име­ет практического значения, а несущие ограниченную ответственность

коммандитисты-вкладчики (или по крайней мере некоторые из них) могут фактически определять деятельность управляющего общими делами полного товарища (иногда даже создавая для этого наблюда­тельный совет), хотя они по-прежнему ни порознь, ни вместе не мо­гут выступать в роли органов коммандиты. Обычно это и имеет место

в коммандитных товариществах с комплементарием в виде общества с ограниченной ответственностью (GmbH & Co., KG).

Эта ситуация потребовала разработки специальных правил о стату­се таких коммандит и их участников, которые были выработаны в ос­новном судебной практикой. Они состоят в необходимости проверки

законности создания коммандиты, в усилении требований к оформ­лению и содержанию (условиям) договоров и проспектов, опреде­ляющих права и обязанности коммандитистов-вкладчиков и ограни­чивающих возможности получения различных выгод учредителями и управляющими (Geschaftsfuhrer), а также в установлении ответствен­ности управляющих и членов фактически создаваемых органов (коми­тетов) такой коммандиты (именуемой «ответственностью за наруше­ние условий проспекта» — Prospekthaftung), которая распространяется

только на ее учредителей и управляющих, в том числе не являющихся ее формальными участниками, но не на саму коммандиту и комман­дитистов-вкладчиков, и т.д.

2.