<<
>>

Приобретение контроля над корпорацией в американском праве

Для установления контроля одной корпорации над другой или дру­гими корпорациями (действующими в форме public business corporation)

в практике американского корпоративного права широко использу­ются разнообразные сделки по реорганизации и (или) иной передаче

публичных корпораций новым владельцам (change in ownership), в том

числе с последующей ликвидацией присоединенной корпорации, — mergers and acquisitions («сделки M & A»).

Первая из названных групп сделок охватывает случаи перехода одной корпорации либо ее акций

(долей) или имущества (активов) к другой корпорации с согласия ак­ционеров (участников) и (или) менеджмента присоединяемой ком­пании — так называемое дружественное присоединение (friendly take­over); вторая — случаи «поглощения» одной корпорации другой про­тив воли ее менеджмента, называемые «враждебным поглощением» (hostile takeover).

Сделки типа merger включают случаи добровольного присоедине­ния или слияния корпораций (по совместному решению их советов директоров и общих собраний участников), прямо называемые аме­риканским налоговым законодательством реорганизацией (reorgani­zation), либо случаи приобретения одной корпорацией акций (долей)

или имущества другой корпорации. В случае присоединения (statutory merger) акции (доли) одной (присоединяемой, прекращающей деятель­ность) корпорации обмениваются (конвертируются) на акции (доли) другой (основной) компании. В гораздо более редко встречающемся

в практике случае слияния ( statutory consolidation ) на базе двух (или не­скольких) корпораций создается новая корпорация, участниками ко­торой становятся акционеры ранее существовавших компаний.

К этой же группе сделок относятся случаи приобретения одной ком­панией (А) всех акций (долей) другой компании (Б) в обмен на соб­ственные акции (доли) (stock-for-stock exchange, stock swop), что в конеч­ном счете ведет к превращению компании Б в 100%-ную дочернюю корпорацию компании А и появлению возможности ее ликвидации по решению органов «материнской» компании А (при этом акционе­ры компании Б становятся акционерами компании А). Сюда же вклю­чаются и случаи приобретения одной компанией (А) всего имущества

(активов) другой компании (Б) в обмен на собственные акции (доли)

(stock-for-assets exchange), что ведет к тем же результатам, включая воз­можность последующей ликвидации компании Б и распределение ак­ций корпорации А среди участников корпорации Б. Преимуществом

этих форм приобретения контроля в сравнении с реорганизацией яв­ляется отсутствие необходимости иметь разрешение на совершение таких сделок, согласованное обоими советами директоров и обоими общими собраниями компаний А и Б.

Особым вариантом сделок merger является переход одной корпо­рации (Б) под полный контроль другой корпорации (А) с помощью создания компанией А третьей (дочерней) компании (triangular merg­er — Т) с имуществом, состоящим исключительно из акций (долей) «материнской» («принимающей») корпорации А. В такой ситуации «поглощаемая» компания Б по решению своих органов присоединя­ется не к «материнской» компании А, а к дочерней компании Т (что

не требует согласия акционеров материнской компании), но акционе­ры Б сразу получают акции (доли) именно материнской компании А,

а не дочерней компании Т (поскольку весь капитал последней состоит

только из акций А), причем миноритарии присоединяемой корпора­ции Б перестают быть таковыми, автоматически превращаясь в участ­ников «материнской» корпорации А.

Наряду с рассмотренной ситуацией, получившей наименование forward triangular merger (или conventional triangular merger), возможен и другой, «обратный» ее вариант: присоединение дочерней компании Т к «поглощаемой» корпорации Б (называемое reverse triangular merg­er или reverse subsidiary merger). При этом «принимающая» компания

А как единственный акционер (участник) своей дочерней корпорации

Т обменивает свои доли участия в Т на доли участия в поглощаемой корпорации Б, в конечном счете становясь уже по отношению к ней

100%-ной «материнской» компанией (а акционеры поглощаемой кор­порации Б, разумеется, становятся участниками (акционерами) «ма­теринской» компании А). В силу этого не только отсутствуют акцио­неры, возражающие против установления контроля компании А над компанией Б, но и «материнская» компания А не принимает на себя никаких долгов и обязанностей поглощаемой корпорации Б.

Следует подчеркнуть, что, поскольку участниками «сделок M & A»

являются публичные корпорации, федеральным законодательством о рынке ценных бумаг предусмотрена весьма тщательно разработан­ная законодательная и судебная защита прав акционеров (участников) присоединяемых корпораций, особенно их меньшинства. В частности, при осуществлении различных видов реорганизации (присоединения и слияния) корпораций участникам обычно гарантируется право на вы­ход из корпорации с соответствующей компенсацией стоимости при­надлежавших им долей (appraisal right). Для воспрепятствования по­пыткам корпоративного менеджмента действовать в обход этих правил американские суды используют «доктрину фактического присоедине­ния» (de facto merger doctrine), с помощью которой в конкретных ситуа­циях восполняются некоторые отсутствующие условия применения

указанного права акционера. При сделках по приобретению (обмену) акций (долей) на акции (доли) или активы приобретаемых корпораций в интересах акционеров меньшинства может быть проведена судебная

проверка «материальной удовлетворительности» (substantive fairness), т.е. обоснованности таких сделок1.

Не менее четко права акционеров (участников) защищаются и в сдел­ках по «враждебному поглощению» корпораций (осуществляемому против воли их менеджмента) — acquisitions, чаще называемых hostile

takeovers. Речь идет о сделках по прямому приобретению у акционеров (участников) поглощаемых корпораций принадлежащих им долей (ак­ций), совершаемых в виде ограниченных сроком предложений об их приобретении по цене, несколько превышающей рыночную (бирже­вую) (tender offer, или tender offer bid), причем эквивалентом приобре­таемых акций могут служить как деньги, так и акции (доли участия)

и облигации («бонды») других корпораций. После приобретения боль­шинства акций в «корпорации-цели» осуществляется смена совета ди­ректоров и замена других руководителей работниками приобретателя

и определяется ее дальнейшая судьба.

Еще в 1942 г. американской Комиссией по ценным бумагам и бир­жам (SEC) были приняты специальные правила (SEC Rule 10b-5), на­правленные на защиту акционеров от обмана в связи с отчуждением

и приобретением ими биржевых бумаг, а судебная практика в случаях

нарушения этих правил допустила предъявление акционерами инди­видуальных исков о возмещении убытков в федеральные суды. В свя­зи с дальнейшим распространением сделок hostile takeovers в 1968 г. был принят специальный федеральный закон — Williams Act, преду­смотревший необходимые изменения и дополнения в федеральный

1 Подробнее об этом см.: MerktH., GothelS.R. US-amerikanisehes Gesellschaftsrecht.

S. 583 ff.

Закон о сделках с ценными бумагами 1934 г. (Securities Exchange Act).

Эти нормы серьезно укрепили положение участвующих в сделках hostile takeovers акционеров корпораций, намеченных к поглощению («корпо­раций-целей» — target corporation). С одной стороны, данным законом были существенно повышены требования к объему и достоверности информации, предоставляемой акционерам для принятия решений, а с другой — значительно расширены их возможности в принятии со­ответствующих решений[152].

Таким образом, четкая законодательная регламентация рассматри­ваемых отношений и судебный контроль за ее реализацией создали не­обходимые гарантии справедливого и сбалансированного использо­вания «сделок M & A», не отдав их полностью «на откуп» договорному

регулированию. При этом решающую роль вновь сыграло федераль­ное законодательство, поддержавшее необходимый баланс интересов

участников корпоративных отношений в своем противостоянии с за­конодательством отдельных штатов (которое составляет важную осо­бенность американского корпоративного права).

Разумеется, однако, что американское законодательство о «сделках M & A » ни в коей мере не может считаться аналогом европейского за­конодательства о концернах и холдингах, ибо оно лишь косвенно за­трагивает вопросы объединения корпораций и управления ими. Вместе с тем следует отметить, что такие сделки в настоящее время получили

значительное распространение и в западноевропейском корпоратив­ном праве, особенно с учетом известной интернационализации стату­са и деятельности крупных (публичных) корпораций и фондовых рын­ков, осуществляющих организованную торговлю их акциями (долями

участия) и другими финансовыми активами.

2.

<< | >>
Источник: Суханов Е.А.. Сравнительное корпоративное право. 2014

Еще по теме Приобретение контроля над корпорацией в американском праве:

  1. § 2. ограничения «раСПределения имущеСтва» корПораций в англо-американСком Праве 1. Защита кредиторов корпораций в американском праве
  2. § 3. корПорации и ПартнерСтва в англо-американСком Праве 1. Публичные и частные корпорации
  3. Иные виды корпораций в англо-американском праве
  4. Юридическое лицо (корпорация) в американском праве и попытки его «экономизации»
  5. § 2. новые разновидноСти коммерчеСких корПораций в евроПейСком континентальном Праве 1. Корпорации на основе коммандиты
  6. ГЛАВА 2. ВИды КОРПОРАцИй § 1. коммерчеСкие корПорации в евроПейСком континентальном Праве
  7. Англо-американское законодательство о корпорациях
  8. § 2. Права владения в англо-американском праве
  9. Глава 7. Общие положения о праве собственности и вещном праве. Приобретение и прекращение права собственности.
  10. § 5. некоммерчеСкие корПорации 1. Некоммерческие корпорации в континентальном европейском праве
  11. § 3. Предпринимательские корпорации в праве США
  12. Контроль судов над администрацией
  13. §2. Контроль над преступностью