Приобретение контроля над корпорацией в американском праве
Для установления контроля одной корпорации над другой или другими корпорациями (действующими в форме public business corporation)
в практике американского корпоративного права широко используются разнообразные сделки по реорганизации и (или) иной передаче
публичных корпораций новым владельцам (change in ownership), в том
числе с последующей ликвидацией присоединенной корпорации, — mergers and acquisitions («сделки M & A»).
Первая из названных групп сделок охватывает случаи перехода одной корпорации либо ее акций(долей) или имущества (активов) к другой корпорации с согласия акционеров (участников) и (или) менеджмента присоединяемой компании — так называемое дружественное присоединение (friendly takeover); вторая — случаи «поглощения» одной корпорации другой против воли ее менеджмента, называемые «враждебным поглощением» (hostile takeover).
Сделки типа merger включают случаи добровольного присоединения или слияния корпораций (по совместному решению их советов директоров и общих собраний участников), прямо называемые американским налоговым законодательством реорганизацией (reorganization), либо случаи приобретения одной корпорацией акций (долей)
или имущества другой корпорации. В случае присоединения (statutory merger) акции (доли) одной (присоединяемой, прекращающей деятельность) корпорации обмениваются (конвертируются) на акции (доли) другой (основной) компании. В гораздо более редко встречающемся
в практике случае слияния ( statutory consolidation ) на базе двух (или нескольких) корпораций создается новая корпорация, участниками которой становятся акционеры ранее существовавших компаний.
К этой же группе сделок относятся случаи приобретения одной компанией (А) всех акций (долей) другой компании (Б) в обмен на собственные акции (доли) (stock-for-stock exchange, stock swop), что в конечном счете ведет к превращению компании Б в 100%-ную дочернюю корпорацию компании А и появлению возможности ее ликвидации по решению органов «материнской» компании А (при этом акционеры компании Б становятся акционерами компании А). Сюда же включаются и случаи приобретения одной компанией (А) всего имущества
(активов) другой компании (Б) в обмен на собственные акции (доли)
(stock-for-assets exchange), что ведет к тем же результатам, включая возможность последующей ликвидации компании Б и распределение акций корпорации А среди участников корпорации Б. Преимуществом
этих форм приобретения контроля в сравнении с реорганизацией является отсутствие необходимости иметь разрешение на совершение таких сделок, согласованное обоими советами директоров и обоими общими собраниями компаний А и Б.
Особым вариантом сделок merger является переход одной корпорации (Б) под полный контроль другой корпорации (А) с помощью создания компанией А третьей (дочерней) компании (triangular merger — Т) с имуществом, состоящим исключительно из акций (долей) «материнской» («принимающей») корпорации А. В такой ситуации «поглощаемая» компания Б по решению своих органов присоединяется не к «материнской» компании А, а к дочерней компании Т (что
не требует согласия акционеров материнской компании), но акционеры Б сразу получают акции (доли) именно материнской компании А,
а не дочерней компании Т (поскольку весь капитал последней состоит
только из акций А), причем миноритарии присоединяемой корпорации Б перестают быть таковыми, автоматически превращаясь в участников «материнской» корпорации А.
Наряду с рассмотренной ситуацией, получившей наименование forward triangular merger (или conventional triangular merger), возможен и другой, «обратный» ее вариант: присоединение дочерней компании Т к «поглощаемой» корпорации Б (называемое reverse triangular merger или reverse subsidiary merger). При этом «принимающая» компания
А как единственный акционер (участник) своей дочерней корпорации
Т обменивает свои доли участия в Т на доли участия в поглощаемой корпорации Б, в конечном счете становясь уже по отношению к ней
100%-ной «материнской» компанией (а акционеры поглощаемой корпорации Б, разумеется, становятся участниками (акционерами) «материнской» компании А). В силу этого не только отсутствуют акционеры, возражающие против установления контроля компании А над компанией Б, но и «материнская» компания А не принимает на себя никаких долгов и обязанностей поглощаемой корпорации Б.
Следует подчеркнуть, что, поскольку участниками «сделок M & A»
являются публичные корпорации, федеральным законодательством о рынке ценных бумаг предусмотрена весьма тщательно разработанная законодательная и судебная защита прав акционеров (участников) присоединяемых корпораций, особенно их меньшинства. В частности, при осуществлении различных видов реорганизации (присоединения и слияния) корпораций участникам обычно гарантируется право на выход из корпорации с соответствующей компенсацией стоимости принадлежавших им долей (appraisal right). Для воспрепятствования попыткам корпоративного менеджмента действовать в обход этих правил американские суды используют «доктрину фактического присоединения» (de facto merger doctrine), с помощью которой в конкретных ситуациях восполняются некоторые отсутствующие условия применения
указанного права акционера. При сделках по приобретению (обмену) акций (долей) на акции (доли) или активы приобретаемых корпораций в интересах акционеров меньшинства может быть проведена судебная
проверка «материальной удовлетворительности» (substantive fairness), т.е. обоснованности таких сделок1.
Не менее четко права акционеров (участников) защищаются и в сделках по «враждебному поглощению» корпораций (осуществляемому против воли их менеджмента) — acquisitions, чаще называемых hostile
takeovers. Речь идет о сделках по прямому приобретению у акционеров (участников) поглощаемых корпораций принадлежащих им долей (акций), совершаемых в виде ограниченных сроком предложений об их приобретении по цене, несколько превышающей рыночную (биржевую) (tender offer, или tender offer bid), причем эквивалентом приобретаемых акций могут служить как деньги, так и акции (доли участия)
и облигации («бонды») других корпораций. После приобретения большинства акций в «корпорации-цели» осуществляется смена совета директоров и замена других руководителей работниками приобретателя
и определяется ее дальнейшая судьба.
Еще в 1942 г. американской Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) были приняты специальные правила (SEC Rule 10b-5), направленные на защиту акционеров от обмана в связи с отчуждением
и приобретением ими биржевых бумаг, а судебная практика в случаях
нарушения этих правил допустила предъявление акционерами индивидуальных исков о возмещении убытков в федеральные суды. В связи с дальнейшим распространением сделок hostile takeovers в 1968 г. был принят специальный федеральный закон — Williams Act, предусмотревший необходимые изменения и дополнения в федеральный
1 Подробнее об этом см.: MerktH., GothelS.R. US-amerikanisehes Gesellschaftsrecht.
S. 583 ff.
Закон о сделках с ценными бумагами 1934 г. (Securities Exchange Act).
Эти нормы серьезно укрепили положение участвующих в сделках hostile takeovers акционеров корпораций, намеченных к поглощению («корпораций-целей» — target corporation). С одной стороны, данным законом были существенно повышены требования к объему и достоверности информации, предоставляемой акционерам для принятия решений, а с другой — значительно расширены их возможности в принятии соответствующих решений[152].
Таким образом, четкая законодательная регламентация рассматриваемых отношений и судебный контроль за ее реализацией создали необходимые гарантии справедливого и сбалансированного использования «сделок M & A», не отдав их полностью «на откуп» договорному
регулированию. При этом решающую роль вновь сыграло федеральное законодательство, поддержавшее необходимый баланс интересов
участников корпоративных отношений в своем противостоянии с законодательством отдельных штатов (которое составляет важную особенность американского корпоративного права).
Разумеется, однако, что американское законодательство о «сделках M & A » ни в коей мере не может считаться аналогом европейского законодательства о концернах и холдингах, ибо оно лишь косвенно затрагивает вопросы объединения корпораций и управления ими. Вместе с тем следует отметить, что такие сделки в настоящее время получили
значительное распространение и в западноевропейском корпоративном праве, особенно с учетом известной интернационализации статуса и деятельности крупных (публичных) корпораций и фондовых рынков, осуществляющих организованную торговлю их акциями (долями
участия) и другими финансовыми активами.
2.
Еще по теме Приобретение контроля над корпорацией в американском праве:
- § 2. ограничения «раСПределения имущеСтва» корПораций в англо-американСком Праве 1. Защита кредиторов корпораций в американском праве
- § 3. корПорации и ПартнерСтва в англо-американСком Праве 1. Публичные и частные корпорации
- Иные виды корпораций в англо-американском праве
- Юридическое лицо (корпорация) в американском праве и попытки его «экономизации»
- § 2. новые разновидноСти коммерчеСких корПораций в евроПейСком континентальном Праве 1. Корпорации на основе коммандиты
- ГЛАВА 2. ВИды КОРПОРАцИй § 1. коммерчеСкие корПорации в евроПейСком континентальном Праве
- Англо-американское законодательство о корпорациях
- § 2. Права владения в англо-американском праве
- Глава 7. Общие положения о праве собственности и вещном праве. Приобретение и прекращение права собственности.
- § 5. некоммерчеСкие корПорации 1. Некоммерческие корпорации в континентальном европейском праве
- § 3. Предпринимательские корпорации в праве США
- Контроль судов над администрацией
- §2. Контроль над преступностью