<<
>>

§ 5. Становление экономического анализа права

Формирование комплексной теории политико-правового выбо­ра — это процесс, который уже начался в странах с развитой правовой наукой, хотя и еще крайне далек от своего завершения. Еще в начале XX в. в Европе и США почти не осталось иллюзий в отношении при­роды позитивного права.

Всем стала очевидна его функциональная, инструментальная сущность. Право стало видеться как инструмент «социальной инженерии» и разрешения сложных социальных и эти­ческих дилемм. Но как мы можем найти оптимальное содержание правовых норм? Юристы первой половины XX в. обычно не могли дви­нуться дальше общих слов о балансировании различных социальных интересов и ценностей (Р. Паунд в США, Ф. Хек в Германии и др.)[14]. Только в 1960-е годы стали возникать первые попытки предложить более конкретные модели политико-правового выбора. И одна из них оказалась достаточно успешной. Это направление называлось «право и экономика» или «экономический анализ права» (law and economics, economic analysis of law).

Джон Мейнард Кейнс в свое время отмечал, что многие люди пра­ктического толка, которые считают себя совершенно не подвержен­ными интеллектуальным влияниям, сами того зачастую не замечая, являются рабами какого-нибудь экономиста прошлого[15]. Система юри­дических взглядов любого судьи, законодателя или ученого-правоведа находится под прямым влиянием тех экономических воззрений, ко­торые он вольно или невольно впитал в студенческие годы и закрепил позднее посредством собственного жизненного опыта, самостоятель­ной рефлексии и дискуссий. Правовед или правотворец, работающий в сфере правового регулирования экономической жизни (например, в сфере антимонопольного или контрактного права), может вполне искренне верить в то, что его подход к правовому анализу абсолютно экономически нейтрален и подчинен одной лишь внутренней логике права, но на самом деле чаще всего он лишь невольно придает систем­ную согласованность тем или иным экономическим теориям.

Классические европейские цивилисты XIX в. интернализировали и вводили внутрь правовой догматики многие ценности в то время доминирующей экономической идеологии laissez-faire (свободной ры­ночной экономики), многие советские цивилисты прямо или косвенно обслуживали установки экономической теории плановой экономи­ки, а современные европейские цивилисты в основном транслируют в теорию гражданского права и формируемые ими акты унификации европейского частного права ценностный «микс» из либерально-эко­номических идей и идеологии экономики всеобщего благосостояния.

Тем не менее далеко не всегда этот ценностный выбор оказывается вполне осознанным. Связано это во многом с отсутствием опыта и пра­ктики думать о правовых проблемах с экономической точки зрения. Не секрет, что способы мышления юристов и экономистов настолько различаются, что они часто не могут друг друга понять даже тогда, когда думают об одном и том же социальном феномене. Как верно отмечал Фридрих Август фон Хайек, «пагубные последствия специализации знания особенно сказываются в двух старейших дисциплинах — в эко­номической теории и юриспруденции... Правила справедливого пове­дения, изучаемые юристом, служат основанием определенного поряд­ка, характерные свойства которого остаются юристу неизвестными, а изучением этого порядка занимается, главным образом, экономист, который, в свою очередь, мало что знает о характерных особенностях правил поведения, на которых покоится изучаемый порядок»[16].

И проблема здесь не только в том, что юристы перестали понимать язык экономистов, считать необходимым знать элементарные законы микроэкономики или следить за дискуссиями в области экономиче­ской науки, но и в том, что экономисты на некоторое время утратили интерес к правовой проблематике, а впоследствии, вернувшись к ней в 1970-х годах, очень часто не уделяют должного внимания множест­ву важнейших правовых деталей, без которых глубинное понимание экономических аспектов права достаточно затруднено[17] [18]. Иначе говоря, мы имеем очевидный дефицит взаимопонимания.

Некоторые авторы отмечали, что юристы-цивилисты, для боль­шинства из которых экономика — это terra incognita, часто неосоз­нанно угадывают верные с экономической точки зрения правовые решения, так как они в силу укорененных в частноправовой догматике принципов исходят из приоритета частных интересов, в то время как рыночная экономика, собственно говоря, в свое время и породив­шая соответствующие нормы и принципы, покоится именно на том же идеологическом фундаменте'. Думается, что в ряде случаев это действительно так. Современная западная цивилистика есть в зна­чительной степени порождение римской рыночной экономики и во многом питается новым всплеском рыночных отношений Нового времени. Поэтому было бы странно, если бы у цивилистики и ры­ночной экономической теории не было бы общих тем и принципов. Но также вполне очевидно, что сама вероятность такого «угадывания» в отношении экономических последствий предложений de lege ferenda не столь высока, как хотелось бы.

Соответственно, для по-настоящему глубокого понимания сути важнейших правовых принципов и институтов нам неминуемо сле­дует осознать их роль в широком экономическом контексте. Конечно же, в ведущих западных странах еще очень далеко до формирования полного взаимопонимания между юристами и экономистами. До сих пор, как справедливо отмечает Эрнандо де Сото, «редкие юристы понимают экономические последствия своей деятельности»[19]. Тем не менее процесс конвергенции и выстраивания общей системы коорди­нат активно в развитых странах идет. Как писал Рональд Коуз, если еще совсем недавно большая часть юридической научной литературы «представляла собой своего рода коллекционирование марок», то «по­явление экономического анализа права начало эту ситуацию менять»[20] [21].

Зародившись в 1960—1970-е годы в США благодаря прорывным работам экономистов Рональда Коуза и Гэри Беккера, а также юри­стов Ричарда Познера и Гвидо Калабрези, данное направление стало доминирующей научной школой правовой мысли в этой стране3. Сотни американских правоведов публикуют огромное количество монографий, учебников и статей, написанных в рамках этой мето­дологии, экономический анализ права преподается практически во всех ведущих правовых школах и используется периодически при разработке законодательного регулирования и иногда при разреше­нии судебных споров.

В последние годы экономический анализ права активно начинает развиваться и в Европе, в особенности в таких странах, как Германия, Голландия, Италия и Скандинавские страны. Десятки европейских правоведов разрабатывают те или иные аспекты экономического анализа права (//. Kotz, С. Ott, Н.-В. Schafer, К. Mathis, С. Kirchner, U. Mattei, R. Pardolesi, N. Garoupa, F. Parisi, A. Ogus, B. Arruhada, G. De Geest, B. Deffains, T. Kirat, P. Cserne и др.), и большое число ученых зна­комо как минимум с базовыми элементами методологии и понятиями экономического анализа права. Достаточно перечитать второй том хорошо известной в России классической работы немецких цивили­стов К. Цвайгерта и X. Кётца о сравнительном правоведении[22], чтобы увидеть явные признаки проникновения элементов экономического анализа договорного права в рамки классического европейского ци- вилистического дискурса. В ряде европейских университетов начи­нают преподавать данную дисциплину, публикуются национальные учебники по экономическому анализу права, выходят специализи­рованные журналы, защищаются диссертации, издаются сборники статей и книги[23].

<< | >>
Источник: Карапетов А.Г.. Экономический анализ права. — М., 2016. — 528 с.. 2016

Еще по теме § 5. Становление экономического анализа права:

  1. ЧАСТЬ ВТОРАЯ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ПРОБЛЕМ ЧАСТНОГО ПРАВА Раздел V Экономический анализ свободы договора
  2. Глава 1. ОБЩИЙ ДИЗАЙН НОРМАТИВНОГО ЭКОНОМИЧЕСКОГО анализа права § 1. От позитивного экономического анализа к нормативному
  3. Карапетов А.Г.. Экономический анализ права. 2016, 2016
  4. § 7. Направления экономического анализа права
  5. § 6. Более детальный взгляд на экономический анализ права
  6. Раздел II Нормативный экономический анализ права
  7. ЧАСТЬ ПЕРВАЯ МЕТОДОЛОГИЯ ЭКОНОМИЧЕСКОГО АНАЛИЗА ПРАВА
  8. Раздел IV Перспективы использования экономического АНАЛИЗА В РАЗЛИЧНЫХ ОБЛАСТЯХ ПРАВА
  9. Раздел I ПОЗИТИВНЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ ПРАВА Глава 1. ОБЩИЕ ЗАМЕЧАНИЯ
  10. Раздел VIII Экономический анализ отдельных проблем ДОГОВОРНОГО ПРАВА