§ 7. Направления экономического анализа права

Экономический анализ права имеет две основные цели, предопре­деляющие два основных направления такого анализа.

Первая цель состоит в фиксации закономерностей во взаимодей­ствии права и экономики. В этом контексте принято говорить о так называемом позитивном экономическом анализе права.

У позитивного экономического анализа права есть несколько задач.

Во-первых, это задача спрогнозировать влияние тех или иных пра­вовых норм в случае их принятия на экономическое поведение ин­дивидов и зафиксировать реальное влияние действующих правовых норм на экономику.

Каковы бы ни были цели той или иной нормы, нам нужно уметь, во-первых, оценивать ее реальное влияние на поведение людей в обще­стве (если она уже действует), а во-вторых, прогнозировать возможные последствия ее принятия (если она лишь предлагается к принятию). Как минимум там, где речь идет о регулировании экономической дея­тельности, очень сложно строить адекватные описания реального или прогнозируемого воздействия правовых норм, не используя данные экономической науки. Последняя уже много лет изучала и продолжает изучать особенности человеческого поведения при принятии экономи­ческих решений в ответ на те или иные стимулы. Собственно, в этом и состоит предмет экономической науки. Применительно к праву этими стимулами являются правовые нормы. Даже если правотворец при регулировании экономической деятельности за счет той или иной нормы хочет достичь чисто этических или иных неэкономических целей (например, более справедливого распределения экономических благ), было бы разумно использовать данные экономической теории, чтобы предсказать влияние такой нормы на поведение субъектов эко­номической деятельности.

Соответственно, здесь экономический анализ помогает подобрать оптимальные и отсеять неудачные правовые средства достижения поставленных перед правовой реформой целей, каковы бы эти цели ни были.

Среди прочего позитивный экономический анализ права может определить то, в какой степени те или иные правовые нормы будут влиять на экономическое благосостояние, экономическую эффектив­ность. Такой анализ не переходит к рекомендациям de legeferenda и не требует реализации тех правовых решений, которые влекут большую экономическую эффективность, но дескриптивно констатирует их возможное влияние на экономическое благосостояние.

Во-вторых, у позитивного экономического анализа права есть и за­дача выявить и описать основные экономические предпосылки тех или иных правовых реформ прошлого и состояния действующего права. Тут подлежит изучению то, как экономика предопределяла те или иные существующие правовые институты.

Для адекватного развития права необходимо уяснение реальных истоков тех или иных перипетий истории права и реальных причин принятия и функционирования действующих правовых институтов. Очень часто эти истоки и причины носили сугубо или преимущественно экономическую природу: правотворцы прошлого с помощью соответст­вующих правовых институтов вольно или невольно решали те или иные экономические задачи. Крайне сложно иметь сколько-нибудь целостное представление, например, о праве интеллектуальной собственности или корпоративном праве, прежде не разобравшись в том, в силу каких экономических причин в свое время в праве возобладали идеи о необ­ходимости предоставления изобретателям и авторам исключительных прав на результаты их интеллектуальной деятельности или введения ограниченной ответственности участников коммерческой корпорации.

В-третьих, позитивный экономический анализ права может быть направлен на изучение тех экономических реалий, которые право пытается урегулировать. Правовое регулирование различных сфер экономической деятельности обречено на провал в случае, если пра­вотворец плохо представляет себе суть тех экономических феноменов, которые он пытается включить в сферу правового регулирования.

Иначе говоря, позитивный экономический анализ права нейтраль­но констатирует те или иные причинно-следственные закономерности на стыке права и экономики, помогая сделать правотворчество более рациональным и действенным с точки зрения стоящих перед государ­ством задач, но не диктуя при этом цели правовой реформы.

Такой вариант экономического анализа права следует отличать от так называемого нормативного экономического анализа нрава, реали- зующего вторую функцию данного междисциплинарного направле­ния. Здесь анализ нацелен на выработку конкретных предложений по изменению права с точки зрения сугубо экономических целей^[29]. Как уже было отмечено, позитивный экономический анализ среди прочего направлен на изучение того, в какой степени те или иные правовые решения влияют на экономическое благосостояние. Но нор­мативный экономический анализ идет дальше и пытается выработать предложения de lege ferenda, основанные на реализации в праве сугубо экономических целей (в первую очередь обеспечения экономической эффективности).

Далее в первой части работы мы постараемся осветить методоло­гию позитивного и нормативного экономического анализа права, а во второй части книги обратимся к экономическому анализу отдельных проблем частного права как своего рода иллюстрации применения описанной в первой части методологии.