<<
>>

15. Защита прав и законных интересов субъектов

Помимо укрепления законности и договорной дисциплины, содействия внедрению рыночных механизмов и принципов в хо­зяйственной деятельности, направленных на повышение эффек­тивности и прибыльности, важной задачей юридических служб должна быть признана защита прав и законных интересов хозяй­ствующих субъектов.

В условиях рыночных преобразований возможности зашиты прав и законных интересов предпринимательских организаций значи­тельно расширились. Получили законодательное закрепление и приобрели важное значение способы защиты интересов хозяйству­ющих субъектов от неправомерных действий со стороны различ­ных органов исполнительной власти: органов управления, нало­говых, таможенных служб, различных контролирующих структур.

Конституция РФ, ст. 13 ГК, Налоговый кодекс РФ, Таможен­ный кодекс РФ, новый АПК РФ и другие законы закрепляют широкие возможности организаций для признания в судебном порядке недействительными нормативных, а также ненорматив­ных актов государственных органов и органов местного самоуп­равления в случаях несоответствия таких актов закону или иным правовым актам и нарушения гражданских прав и охраняемых за­коном интересов организаций. В силу ст. 197—201 АПК РФ субъекты вправе требовать в судебном порядке признания незаконными так­же действий (бездействия) государственных органов, органов ме­стного самоуправления и должностных лиц, которые незаконно возлагают на заявителей какие-либо обязанности, создают другие препятствия для предпринимательской и иной экономической деятельности.

Соблюдение прав хозяйствующих субъектов далеко еще не стало нормой деятельности различных органов исполнительной власти. Да и юридические службы предпринимательских и иных органи­заций пока не накопили достаточного опыта судебной защиты от незаконных действий властных структур. Поэтому юристы и пред­приниматели должны овладевать способами защиты от незакон­ного вмешательства в их деятельность и других нарушений своих прав и законных интересов со стороны государственных органов.

В гражданском законодательстве ведущие способы зашиты прав и интересов лиц перечислены в ст. 12 ГК. Этот перечень — не исчерпывающий, часть способов защиты закреплена в других ста­тьях ГК РФ и других нормативных актах.

Согласно ст. 12 ГК способы защиты прав устанавливаются за­коном. Однако способы защиты выбираются хозяйствующими субъектами по своему усмотрению. Кроме того, ряд статей ГК РФ предусматривает возможность в определенных пределах осуществ­лять договорное регулирование мер защиты. Поэтому корпоратив­ному юристу необходимо знать не только сами способы защиты, но и возможности их трансформирования как правовых средств применительно к конкретным обстоятельствам, а также особен­ности применения каждого из них.

Особое место среди способов защиты занимает возмещение убытков, причиняемых нарушениями со стороны других лиц. Воз­мещение убытков служит общим и универсальным видом ответ­ственности, и эта мера подлежит применению, если законом или договором не предусмотрено ограничение на взыскание убытков.

Возмещение убытков в наибольшей степени согласуется с эко­номическими методами регулирования, поскольку обеспечивает потерпевшему относительно полную компенсацию его потерь и неполученных доходов и формирует такое имущественное поло­жение потерпевшей стороны, как если бы обязательство было ис­полнено.

Кроме того, оно причиняет неисправному должнику иму­щественные потери в размере, эквивалентном потерям, причи­ненным им кредитору нарушением обязательства. Не случайно оте­чественная экономическая теория нередко рассматривает возме­щение убытков как экономический, а не правовой инструмент регулирования.

Возмещение убытков оказывает более высокий воздействую­щий эффект, чем применение неустойки и иных мер ответствен­ности. Проводившиеся на практике эксперименты показывают, что взыскание убытков с неисправных должников позволяет в 3— 5 раз сократить число нарушений обязательств по отношению к данному кредитору. Наличие подобных важных свойств резко по­вышает в рыночных условиях роль взыскания убытков для возме­щения потерь от различных нарушений и укрепления договорной дисциплины.

По указанным причинам налаживание возмещения убытков может рассматриваться как важнейшее после обеспечения закон­ности и организации договорной работы направление деятельно­сти корпоративных юристов.

111
10

Правовая работа

Вместе с тем, несмотря на потенциальное повышение значи­мости возмещения убытков, данная мера на практике применя­ется весьма редко. Судебная статистика свидетельствует об устой­чивой тенденции к уменьшению числа споров о возмещении убыт­ков. Так, если в 1993 г. доля споров о возмещении убытков состав­ляла 12% всех дел в арбитражных судах, то в 2001 г. — 0,9% всех дел. При этом реальное число исков по поводу убытков уменьши­лось почти в 3 раза. Даже по рассматриваемым делам суды более чем в половине случаев отказывают в исках из-за недоказанности убытков. В результате огромный организационный и экономичес­кий потенциал этого правового средства используется в мини­мальной степени.

Такое совершенно ненормальное для предпринимательской де­ятельности положение обусловлено неразработанностью основных проблем взыскания убытков: организационных, экономических, правовых.

В юридической литературе основным препятствием, затрудня­ющим изыскание убытков, называют сложность их расчета, что совершенно неверно. Способы расчета убытков имеют вторичное значение по отношению к организации деятельности по доку­ментальному фиксированию и доказыванию убытков. Прежде чем перейти к этим вопросам, необходимо затронуть само понимание убытков и их отдельных элементов. Действующий ГК РФ содер­жит серьезнейшие просчеты даже в этих формальных моментах догмы права.

Так, в ст. 15 ГК допускается неточность, состоящая в смеше­нии понятий неполученной прибыли и неполученных доходов, что отрицательно сказывается на хозяйственной и арбитражно-судебной практике. С экономической точки зрения и общеприня­тых представлений прибыль означает превышение доходов от про­дажи товаров над затратами на производство и продажу этих то­варов. Показатель прибыли именно в таком значении включается в бухгалтерский отчет о прибылях и убытках. Итак, прибыль или выгода представляет разницу между доходом и произведенными необходимыми расходами, включаемыми, как правило, в себе­стоимость продукции. Поэтому, когда мы говорим, ссылаясь на ст. 15 ГК, о взыскании неполученных доходов, то факгически всегда должна иметься в виду неполученная прибыль или выгода, пред­ставляющая собой разницу между доходом и необходимыми про­изводственными и заготовительно-сбытовыми расходами.

При взыскании упущенной выгоды непонесенные или, как их еще называют, «сбереженные» расходы образуют основную часть

15. Зашита прав и законных интересов субъектов

необходимых затрат, включаемых в себестоимость продукции. Эти непонесенные затраты должны подтверждаться по размеру каль­куляциями, прейскурантами, выписками из договоров, расчета­ми — и в обязательном порядке исключаться из суммы искового

требования об убытках.

При определении упущенной выгоды'надлежит руководство­ваться положением п. 4 ст. 393 ГК, Должны приниматься в расчет те меры, которые принял кредитор для получения соответствую­щей выгоды, и сделанные с этой целью приготовления. Они слу­жат показателем возможности реального получения прибыли. Ар­битражные суды обычно проверяют возможности действительной реализации товара, требуя от потерпевшего доказательства нали­чия договорных или преддоговорных отношений с контрагентами на реализацию им товара. Такой подход по сути представляется достаточным для доказывания общей возможности реализации товара и обычно применяемых цен в соответствующем регионе.

Серьезные дефекты содержит формулировка ст. 15 ГК, обо­значающая в качестве реального ущерба расходы, произведенные для восстановления нарушенного права. Необходимо иметь в виду, что не все расходы, возникающие в результате нарушения, про­изводятся кредитором именно для восстановления своего нару­шенного права. У части расходов отсутствует направленность на восстановление права, но они должны квалифицироваться как убытки. Таковы санкции, уплаченные кредитором своим контр­агентам из-за ненадлежащих действий нарушителя, расходы по уплате налогов и сборов, стоимость забракованного товара и дру­гие траты. Все это — реальный ущерб, подлежащий возмещению, и его взыскания надо требовать, доказывая суду его связь с нару­шением. Очевидно, что действующая редакция ст. 15 ГК неосно­вательно ограничивает перечень расходов, подлежащих включе­нию в состав убытков,

При утрате имущества, вызванной нарушением обязательств, возмещению подлежит стоимость такого имущества за вычетом износа, определяемая исходя из существующих цен по правилам п. 3 ст. 393 ГК. Стоимость имущества может возмещаться также по цене приобретения с учетом транспортно-заготовительных расхо­дов, если цена приобретения больше, чем текущая цена. При по­вреждении имущества в состав убытков должна включаться сумма уценки такого имущества либо стоимость расходов по устране­нию повреждения.

При повреждении или порче в необходимых случаях должна проводиться экспертиза, определяющая наличие дефектов и при-

Г
113
112

Правовая работа

чины их возникновения, в ходе которой эксперт также может оп­ределить процент или долю понижения качества товара. Если экс­пертом это не сделано, то для определения уценки целесообраз­но использовать услуги независимого оценщика. Расходы на про­ведение экспертизы и на оплату услуг независимого оценщика следует включать в состав реального ущерба.

Необходимо также учитывать, что право собственности на пе­реданный по договору товар сохраняется за продавцам до оплаты покупателем его стоимости. Реализация покупателем товара без оплаты рассматривается как утрата. В этом случае с неисправного покупателя взыскиваются стоимость товара и другие убытки.

Следует упомянуть о ст. 404 ГК, которая закрепляет обязан­ность кредитора принять разумные меры к уменьшению убытков. В законодательстве ряда западных стран это требование носит бо­лее жесткий характер: там кредитор имеет право на возмещение лишь тех убытков, которые он не смог предотвратить разумными действиями. Сходное положение установлено п. 7.4.8 Принципов УНИДРУА.

Таким образом, истец помимо всего прочего должен доказать, что принял все разумные меры к уменьшению размера ущерба. В ином случае он должен представить доказательства отсутствия воз­можности принять какие-либо меры или обоснование экономи­ческой нецелесообразности, т. е. большей убыточности таких мер,

Эффективным способом возмещения убытков является опре­деление в договоре заранее исчисленных убытков на основании п. 1 ст. 15 ГК. При этом необходимо четко определить в договоре размер убытков за конкретные виды нарушений на основе расче­та прогнозируемых последствий. Размер убытков следует опреде­лять исходя из данных учета выполнения договоров контрагента­ми и отрицательных последствий нарушения, а также принимае­мых мер к уменьшению убытков.

Конкретные способы установления убытков могут выглядеть различно: как закрепление размера убытков в твердой сумме, как определение ставки убытков в зависимости от объема невыполне­ния или сроков нарушения договорных обязательств и т. п.

Сама методика расчета также должна быть представлена суду в подтверждение того, что взыскиваются действительно убытки, а не неустойка. При установлении в договоре заранее исчислен­ных убытков истец в обоснование требования должен представить суду текст договора и подтверждение нарушения его условия, за которое установлены убытки.

Вместе с тем если в большинстве западных стран взыскание убытков в заранее определенном твердом размере является об-

15, Зашита праи и законных интересов субъектов

щепринятой практикой, то в России такие дела единичны. При­чина этого состоит, прежде всего, в весьма нечетком, смутном указании на такую возможность в п. 1 ст. 15 ГК. Кроме того, необ­ходимы разъяснения, методические разработки порядка опреде­ления в договорах твердых убытков. Такие разработки должны осу­ществляться по инициативе юридических служб организаций.

Требует четкой организации доказывание убытков в суде. Что­бы получить возмещение необходимых убытков, необходимо пред­принять следующие действия: документально зафиксировать оп­ределенный круг обстоятельств, образующих отрицательные иму­щественные последствия нарушения, составить обоснованный рас­чет убытков и юридически обосновать в суде свое требование. Пред­ставляемые истцом по требованиям об убытках документы и иные доказательства должны удостоверять:

1) наличие договорного обязательства между сторонами;

2) факт нарушения обязательства должником или внедоговор-ного причинения вреда;

3) факт понесения расходов и неполучения прибыли в ре­зультате нарушения и правильность определения их размера;

4) наличие причинной связи между нарушением и возникно­вением убытков;

5) принятие самим истцом разумных мер к уменьшению раз­мера убытков.

Сложной является проблема доказывания причинной связи между недопоставкой готовых товаров, сырья, материалов и вы- • полнением организацией конкретного обязательства перед своим потребителем. Во-первых, между этими двумя фактами часто от­сутствует очевидная обусловленность. Во-вторых, неполучение ре­сурсов может быть не единственной причиной возникших убыт­ков. В-третьих, для доказывания причинной связи требуется чет­кое и скрупулезное документальное фиксирование службами орга­низации допущенных контрагентами нарушений и их последствий.

В целях обеспечения последовательности процесса доказыва­ния и представления достоверных доказательств обусловленности убытков недопоставкой сырья (материалов) целесообразно раз­бить цепочку причинно-следственной зависимости на три основ­ных логических звена: недопоставка сырья — отсутствие данного сырья на предприятии; отсутствие сырья — невозможность изго­товления и отгрузки продукции по конкретным договорам; невы­полнение обязательств по поставке продукции — материальные

потери.

Важное значение для обеспечения эффективности работы по возмещению убытков имеет надлежащая организация этой.рабо-

115

114

Правовая работа

15. Защита прав и законных интересов субъектов


ты. В отличие от работы по взысканию неустоек (штрафов, пени) и процентов подготовка материалов о взыскании убытков требует не только юридической, но и глубокой экономической проработ­ки и анализа убытков и доказательств, представляемых в подтвер­ждение убытков. Эффективность данной работы во многом зави­сит от согласованности и устойчивости взаимодействия юриди­ческой и экономической служб фирмы. В связи с этим заслужива­ет внимания опыт организаций, имеющих в штате специалиста, непосредственно занимающегося расчетом и анализом понесен­ных убытков и работающего в тесном контакте с юридическим отделом фирмы.

Таким образом, потерпевшим должен быть документально за­фиксирован, точно рассчитан и юридически обоснован, т. е. дока­зан, целый комплекс обстоятельств. Составление комплекта до­казательств представляет собой организационную задачу. Дело в том, что вся совокупность необходимых документов должна под­готавливаться разными службами и работниками, действующими в строгой взаимосвязи. За счет такой системности обеспечиваются полнота и взаимосогласованность составляемых документов, обо­снованность расчета убытков.

Кроме юридической службы ни одно другое подразделение не в состоянии наладить такую работу. Хотя в теории менеджмента разработана стратегия управления рисками, основные риски фир­мы, состоящие в понесении убытков от нарушений обязательств, менеджерами не затрагиваются. Да это и не входит в их обязанно­сти, а является задачей юристов. Вместе с тем непосредственно участвовать в составлении документов, удостоверяющих понесе­ние убытков и их размеры, обязан широкий круг лиц, работаю­щих в разных службах фирмы.

Особо значимым моментом служит то, что указанная работа носит не разовый, а систематический характер. Различные нару­шения сопровождают всю текущую работу фирмы. Поэтому воз­мещение убытков должно пониматься и строиться как регулярно совершаемая деятельность, должен поддерживаться ее нормаль­ный ход.

Работники юридической службы должны не просто знать ст. 15 и 393 ГК. Они обязаны овладевать навыками организации работы по возмещению убытков, что резко повышает ценность юриста для фирмы и его конкурентоспособность на рынке труда.

Организация работы по возмещению убытков ввиду ее слож­ности требует соответствующего методического обеспечения. Здесь необходимы одновременно два вида методик. Во-первых, требу-

экономико-правовые методики, определяющие способы рас­чета, выявления размера и доказывания убытков. Они должны раз­рабатываться на государственном уровне, но отдельным отраслям хозяйства и, что самое главное, — для каждой конкретной фир­мы. Во вторых, актуальна разработка организационно-правовых ме­тодик, которые должны составляться на каждой отдельной фир­ме. Их назначение состоит в организации работы служб и специа­листов по сбору доказательств для возмещения убытков.

Если говорить об экономико-правовых методиках, то имеют­ся два документа, которые могут в определенной степени исполь­зоваться корпоративными юристами при разработке конкретных методик. Это Методические указания о порядке определения и взыскания убытков, утвержденные приказом Минторга СССР от 21 февраля 1985 г. № 37, и Временная методика определения раз­мера убытков, рекомендованная письмом Госарбитража СССР от 28 декабря 1990г.

Обе Методики в значительной мере устарели и нуждаются в коренной переработке. Но они — пока единственное, что может служить основой для составления новых методик.

Названные Методики базируются на различных концепциях фиксирования и расчета убытков. Временная методика 1990 г. ос­нована на выделении вероятных последствий любых нарушений обязательств независимо от их вида, и указании возможных мер по уменьшению убытков. По видам мер группируются размеры понесенных при этом расходов, перечни доказательств убытков и наличия причинной связи нарушения и убытков; эта Методика носит универсальный характер для всяких видов нарушений. В то же время непосредственное ее применение в практической дея­тельности менее удобно.

Что касается Методики Минторга СССР 1985 г., то она стро­ится исходя из конкретных видов нарушений договора. По видам нарушений определяются неблагоприятные последствия и меры по их преодолению. Соответственно видам нарушений выделяют­ся понесенные расходы и перечни необходимых доказательств. Подобные методики, построенные по видам нарушений, дают более четкую ориентировку в работе по возмещению убытков в фирме. На основе таких методик проще вырабатывать конкретные методики, учитывающие действующую в фирме систему докумен­тооборота, типичные для деятельности фирмы нарушения дого­воров и наиболее часто возникающие последствия нарушений.

Общей для обеих концепций Методик является техника фор­мирования перечней доказательств. Она производна от системы

Пб!

117

Правовая работа

15. Защита прав и законных интересов субъектов


бухгалтерского учета. Все хозяйственные операции, связанные с расходами, включаемыми в состав убытков, а также с получени­ем прибыли, должны последовательно документироваться в це­лях не только бухгалтерского учета, но и создания доказатель­ственной базы для взыскания убытков. В интересах доказывания убытков осуществляется систематизированная подборка прежде всего первичных документов бухгалтерского учета, которые бы непротиворечиво фиксировали связь фактов финансово-хозяй­ственной деятельности, повлекших наступление определенного вида убытков.

Порядок формирования перечней доказательств, используе­мый в Методиках, ориентирован на подбор документов приме­нительно к каждому конкретному виду потерь, включаемых в убыт­ки потерпевшей стороны. Необходимо упомянуть об отличиях, су­ществующих в подходах к разработке методик в производствен­ных фирмах, торговых и иных организациях. Эти отличия обус­ловливаются разным составом убытков.

Так, производственные организации в результате нарушения договора несут убытки из-за отсутствия возможности нормально­го производства и реализации товара. Что касается торговых орга­низаций, то у них неполученная прибыль возникает из-за отсут­ствия возможности перепродажи товара. Состав убытков произво­дителей шире, чем у торговых организаций, и включает кроме коммерческих и транспортно-заготовительных расходов также про­изводственные расходы.

Следствием таких отличий в составе убытков является то, что в производственных организациях работа по сбору доказательств требует больших организационных усилий, а сами методики рас­чета и доказывания убытков оказываются объемнее и сложнее.

Основная масса убытков торговых организаций причиняется этим организациям отгрузками недоброкачественных товаров и срывом поставок товаров, что должно быть документально под­тверждено в суде потерпевшей стороной. Так, в связи с недобро­качественностью полученных товаров покупатель должен предста­вить:

договор, предусматривающий поставку товаров и устанавли­вающий требования к их качеству и цене;

акт экспертизы или акт комиссионной приемки товара по ка­честву;

документы, подтверждающие понесенные расходы и неполу­ченную прибыль вследствие забракования товара.

Если с первыми двумя документами, а именно договором и актом, все достаточно ясно, то подбор документов, подтвержда-

юших расходы и неполученную прибыль, составляет определен­ную трудность.

Среди затрат в данной ситуации принято различать: а) услов­но-постоянные затраты и б) условно-переменные затраты. Вели­чина условно-постоянных затрат устанавливается по калькуляции себестоимости производства или торговых услуг. При этом к ус­ловно-постоянным затратам полностью относятся общехозяйствен­ные расходы и общепроизводственные расходы. Они включают зар­плату всего управленческого персонала, амортизацию зданий и • сооружений, амортизацию иных основных средств. Амортизаци­онные отчисления устанавливаются исходя из нормативного сро­ка службы основных средств и определяются в процентном отно­шении к их балансовой стоимости. Сумма амортизации ежемесяч­но относится на стоимость производимой продукции. К условно-постоянным относятся также расходы на содержание и эксплуа­тацию машин и оборудования. Общая сумма условно-постоянных затрат определяется путем сложения месячных показателей обще­хозяйственных и общепроизводственных расходов, амортизаци­онных отчислений и расходов на содержание и эксплуатацию обо­рудования и транспорта.

В случае нарушения договора у кредитора возникают убытки в виде доли условно-постоянных затрат, которая не может быть от­несена на стоимость неизготовленного и нереализованного коли­чества товара. Для определения этой части убытков необходимо вычислить нормативную величину условно-постоянных затрат пу­тем деления общей суммы этих затрат на среднемесячное количе­ство выпускаемых изделий и затем умножить нормативную вели­чину затрат на количество продукции, которое не было произве­дено вследствие нарушения.

Для подтверждения убытков в виде некомпенсируемых услов­но-постоянных затрат должны представляться следующие доказа­тельства: балансовые данные, подтверждающие величину услов­но-постоянных затрат; справка о среднемесячном объеме производ­ства продукции, калькуляция средней величины условно-посто­янных затрат на единицу производимых и реализуемых изделий; справка о количестве изделий, не произведенных и не реализо­ванных по причине нарушения договора; расчет величины услов­но-постоянных затрат, составляющей убытки вследствие наруше­ния договора.

В случае поставки недоброкачественного товара покупатель не­сет следующие условно-переменные затраты, подтверждаемые со­ответствующими документами:

118

Правовая работа

119

15. Зашита прав и законных интересов субъектов


1) расходы по оплате стоимости забракованного товара. Они подтверждаются платежными документами с отметкой банка ц выпиской по банковскому счету покупателя о платеже;

2) расходы по экспертизе или комиссионной приемке товара Первые подтверждаются счетом экспертной организации и доку­ментами об оплате счета. Расходы по комиссионной приемке под­тверждаются записями в акте приемки о лицах, принимающих товар, времени приемки и выпиской из бухгалтерской ведомости на зарплату о выплате сумм членам приемной комиссии. Приемка является нормальной хозяйственной деятельностью организации и расходы по приемке относятся на результаты ее деятельности. Однако в случае забракования полученной продукции расходы по приемке уже не могут признаваться необходимыми затратами. Они превращаются в убытки, подлежащие возмещению должником;

3) расходы по транспортировке товара к покупателю и возвра­ту брака — удостоверяются транспортными накладными, прейс­курантами, расчетом провозной платы и платежными докумен­тами;

4) расходы по погрузке и выгрузке, распаковке товара и упа­ковке брака при возврате — удостоверяются нарядами на выпол­нение работ и выписками из бухгалтерской ведомости о выплате сумм исполнителям работ;

5) расходы по хранению забракованного товара. Они могут оп­ределяться как часть арендной платы за складскую площадь, за­нимаемую забракованным товаром (в случае аренды склада) и, кроме того, соответствующая занимаемой доле складских площа­дей часть затрат по освещению, обогреву, охране помещений и иных необходимых расходов. Эти затраты подтверждаются догово­ром аренды, договором на охрану, счетами на' оплату соответ­ствующих услуг и расчетом.

Если забракованный товар предназначался для дальнейшей ре­ализации, то у организации также возникают убытки в виде не­полученной прибыли. Расчитать ее несложно, поскольку она на­ходится в пределах разницы между ценой покупки и последую­щей продажи. Основные проблемы возникают при доказывании этих обстоятельств, а именно: размера отпускной цены продук­ции, возможности ее реализации по соответствующей иене. Пос­леднее необходимо доказать потому, что суд взыскивает упущен­ную выгоду с учетом мер и приготовлений, предпринятых для извлечения прибыли.

Оптимальным вариантом следует в этом случае признать на­личие договора или преддоговорных документов с контрагента-

ми, в которых зафиксирована цена реализации. При отсутствии таких документов цена может подтверждаться заключениями от товарных бирж или собственными договорами на реализацию дан­ной продукции в предшествующие периоды.

Необходимо учитывать, что забракованный товар не засчиты­вается в исполнение договора купли-продажи и признается непо­ставленным. Поскольку обязательство в части количества забра­кованного товара считается неисполненным, к продавцу кроме санкций за поставку брака одновременно применяется ответствен­ность за непоставку соответствующего количества товара — в виде убытков или неустойки, если она предусмотрена.

Целесообразно рассмотреть вопрос о том, как исчисляются и подтверждаются убытки торговой или иной непроизводственной организации, понесенные ею от непоставки товаров по договору. В этом случае могут иметься следующие расходы покупателя, под­лежащие возмещению:

1) расходы, понесенные кредитором при заключении договора с неисправным продавцом, а также с собственными покупателя­ми, для перепродажи которым приобретался товар. Таковы затра­ты на составление договорной документации, ведение переписки и телефонных разговоров, командировочные расходы для прове­дения переговоров. Эти расходы могут быть достаточно велики, поэтому для их документального подтверждения должен быть обес­печен сбор всех подтверждающих документов;

2) расходы по предварительной или авансовой оплате непо­ставленного товара, подтверждаемые платежными документами с отметкой банка и выпиской по банковскому счету;

3) расходы по банковскому кредиту. Уплаченные банку про­центы за кредит являются видом убытков от неполучения товара. Здесь важно доказать целевой характер кредита. Для этого в кре­дитной заявке и в самом кредитном договоре должно быть указа­но, что заемные средства получены для оплаты стоимости товара конкретному продавцу. Проценты за кредит рассматриваются как убытки лишь с даты нарушения срока поставки товара.

Теперь об упущенной выгоде покупателя. Она находится в пре­делах разницы между покупной ценой и той ценой, по которой товар подлежал реализации покупателем своим контрагентам. До­казывать упущенную выгоду следует, представив суду договоры с продавцом и собственными покупателями. Если договоры с поку­пателями не заключены, то следует получить заключения от то­варных бирж, конъюнктурных служб госторгинспеций либо веду­щих фирм о среднем уровне цен на соответствующий товар в дан­ный период.

120

Правовая работа

121

15. Зашита прав и законных интересов субъектов


В соответствии с п. 11 постановления пленумов Верховного Су­да РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»1 из цены реали­зации, а при перепродаже — из наценки должны быть исключе­ны непонесенные транспортно-заготовительные и производствен­ные расходы. Проблема локализации и исключения непонесенных расходов выступает на первый план при расчете упущенной вы­годы. Для этого представляется возможным использовать Методи­ку Минторга СССР 1985 г., в которой достаточно полно учтены виды непонесенных расходов, а также порядок их расчета. Расчет упущенной выгоды согласно этой Методике целесообразно стро­ить в виде сводной таблицы, в которой зафиксированы: а) общая сумма неполученного дохода в виде разницы в ценах и б) виды непонесенных расходов и их общая сумма.

Наиболее часто встречающимися видами непонесенных рас­ходов являются: расходы на перевозку одним или несколькими видами транспорта; расходы на хранение, подработку, подсорти­ровку' и упаковку товаров, на содержание холодильных установок для скоропортящихся товаров; потери товара при перевозке, хра­нении и реализации в пределах норм естественной убыли; расхо­ды по уплате процентов за пользование банковским кредитом; расходы по выгрузке и приемке товара и т. п.

Кроме расчетной таблицы необходимо заранее готовить и пред­ставлять суду документы, подтверждающие размер соответствую­щих непонесенных расходов. Такими доказательствами могут быть прейскуранты транспортных и экспедиционных организаций, при­нятые нормативы естественной убыли, ставки других услуг и ра­бот.

Гораздо большую сложность представляет доказывание убыт­ков производственных организаций от неполучения ими от смеж­ников необходимых комплектующих частей и материалов. Здесь убытки возникают в результате невозможности изготовления и реализации конечных изделий по вине смежников. Документаль­но фиксироваться такие убытки должны различными подразделе­ниями, каждое из которых подготавливает определенную группу документов.

Так,

Служба снабжения готовит:

Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. № 9. С. 5.

1) копию или выписку из договора с неисправным постав-шиком, подтверждающую вид, количество, сроки поставки и цену подлежавших поставке изделий;

2) накопительную ведомость поступления соответствующего ресурса от данного поставщика с начала года;

3) справку о количестве поставщиков данного ресурса и объе­мах получения этого ресурса от других поставщиков с начала те­кущего года;

4) справку об имевшихся складских запасах данного ресурса на начало соответствующего месяца или квартала;

5) ведомость об обеспечении всеми другими ресурсами, необ­ходимыми для изготовления продукции. Это нужно для подтвер­ждения причинной связи между нарушением со стороны постав­щика и возникновением убытков.

Производственный отдел готовит:

1) расчет нормы расхода материалов на изготовление соот­ветствующей продукции — на 1 изделие и на месячное количе­ство;

2) месячные номенклатурные планы производства продукции и отчеты об их исполнении. Они подтверждают, делались ли при­готовления к производству соответствующих изделий и как вы­полнены планы;

3) ведомость о наличии готовых изделий в незавершенном про­изводстве на начало месяца и причинах незавершенности;

4) акты о простое работников в связи с непоступлением ма­териалов, длительности простоя и выплаченных за вынужденный простой суммах.

Отдел сбыта готовит:

1) копии или выписки из договоров на реализацию готовых изделий либо документы о переговорах по заключению таких до­говоров;

2) протоколы служебного расследования по фактам невыпол­нения договоров перед покупателями с указанием смежников, по вине которых не могла быть изготовлена конечная продукция;

3) реестры накладных на отгрузку готовых изделий в текущем периоде с указанием, кому и сколько полагалось по договорам и фактически отгружено, т. е. не было ли излишних отгрузок по от­дельным покупателям.

Экономическая или коммерческая служба готовит: 1) сведения о средней цене непроизведенного товара, если отсутствуют договоры па реализацию этого товара. Данные берут­ся из предыдущих договоров на продажу данного товара, прайс-листов, заключений конъюнктурных служб госторгинспекций;

123

Правовая работа

122

15. Защита прав и законных интересов субъектов


2) сведения о всех видах непонесенных расходов вследствие не изготовления и неотгрузки готовой продукции, размерах таких расходов и документы, подтверждающие ставки расходов;

3) доказательства принятия мер по предупреждению или уменьшению убытков. Бухгалтерия готовит:

1) копии платежных документов на перечисление покупате­лям по их претензиям или решениям судов сумм убытков и неус­тоек за недопоставку товара по вине смежника;

2) договоры, счета и платежные документы на закупку непо­ставленных смежником ресурсов у других поставщиков по заме­няющим сделкам;

3) сводный расчет убытков.

Назначенный приказом ведущий исполнитель-эконом ист вы­веряет полноту, точность и взаимосогласованность составленных документов, обеспечивает внесение необходимых исправлений и доработок. Готовый комплект документов передается юридичес­кой службе для оформления иска.

Приведенный перечень необходимых документов и действий не является исчерпывающим. В зависимости от отраслевой специ­фики организации требуются различные по составу и содержа­нию комплекты документов.

На стадии оформления исковых материалов и ведения дела в суде у потерпевшего могут возникать дополнительные расходы по юридическому обслуживанию. Стоимость юридических услуг сле­дует рассматривать как расходы на восстановление нарушенного права. Такие убытки подлежат возмещению при необходимости получения истцом квалифицированной помощи, даже несмотря на наличие в штате юриста. Важно доказать разумность расходов по оплате юридической помощи. Цена, как правило, должна быть средней по сравнению с теми, которые взимаются за аналогич­ные услуги.

В связи с возмещением убытков перед юридической службой встают сложные задачи организационного характера. Упорядоче­нию данной работы служат организационно-правовые методики взыскания убытков.

Такие методики предусматривают следующие этапы деятель­ности:

1) предварительную разработку образцов, форм документов, предназначенных для фиксирования соответствующих обстоя­тельств и подлежащих заполнению определенными службами и лицами;

2) распечатку форм документов и заблаговременное обеспе­чение ими соответствующих служб и работников;

3) закрепление в приказе по фирме и должностных инструк­циях обязанности незамедлительного заполнения работниками не­обходимых документов и передачи их для проверки ведущему ис­полнителю;

4) определение временных требований, а именно: сроков за­полнения документов, сроков передачи ведущему исполнителю, сроков возврата для исправления ошибок и общего времени на составление всего комплекта;

5) обучение совместному заполнению исполнителями комп­лекта документов об убытках.

При этом важен постоянный контроль за точным и оператив­ным заполнением документов. Он возлагается на ведущего испол­нителя, ответственного за эту работу в целом. Целесообразно пре­дусмотреть материальное стимулирование за работу по возмеще­нию убытков как важного направления защиты имущественных интересов организации. Наряду с этим необходимо установить стро­гую ответственность исполнителей за упущения в данной работе, поскольку ошибки или небрежности одного лица сводят на нет усилия всех других, подставляют под удар организацию в целом.

От юридической службы требуются долговременные и целе­направленные усилия для налаживания возмещения убытков, пос­ледовательная организационная работа, выявление недочетов, ошибок и осуществление мер по улучшению постановки данной работы.

Эффективным средством защиты прав и законных интересов организаций могут служить неустойки (штрафы, пени), взыски­ваемые с неисправных контрагентов за нарушения договорных обя­зательств. Они позволяют в той или иной степени компенсиро­вать потери от нарушений и чувствительно экономически воздей­ствовать на должников в целях укрепления договорной дисцип­лины. Исчислять убытки за отдельные виды нарушений бывает крайне сложно, в связи с чем устанавливаемая в договоре неус­тойка оказывается единственным реальным средством борьбы с такими нарушениями.

Согласно ст. 330 ГК неустойка (штраф, пеня) устанавливается законом или договором. Закон в настоящее время предусматрива­ет неустоечную ответственность за сравнительно небольшое чис­ло видов нарушений обязательств. Поэтому следует добиваться ус­тановления в договорах неустойки за нарушение наиболее значи­мых обязанностей, делая это на условиях паритетного установле­ния ответственности за неисполнение собственных обязанностей.

124

Правовая работа



При определении конструкций и размера неустоечной ответ­ственности целесообразно учитывать следующее. Во-первых, не­устойка должна иметь достаточно крупные, но не чрезмерно вы­сокие размеры. Мерой служит сопоставление с убытками, кото­рые можно было бы взыскать за такое нарушение. Общепринятой практикой стало произвольное снижение судами подлежащих взыс­канию сумм неустоек на основании ст. 333 ГК. Во избежание это­го следует наряду с расчетом неустойки представлять суду ориен­тировочный расчет убытков, понесенных от данного нарушения.

Во-вторых, неустойка должна быть простой и удобной в ис­числении. Нецелесообразно устанавливать изменяющуюся шкалу санкций, предусматривать их в виде сложных процентов. Из-за затруднительности расчетов неустойки в таких случаях затягива­ется разрешение дел, допускаются ошибки.

В-третьих, когда для кредитора важно получение реального исполнения обязательства, то целесообразно установление неус­тойки как непрерывно текущей с учетом продолжительности на­рушения. Стимулирующий, побудительный эффект в части реаль­ного исполнения обязательства дает также включение в договор условия о снижении размера неустойки (например, на 50—70%) в случае оперативного устранения должником нарушения по тре­бованию кредитора. Это могут быть незамедлительное восполне­ние допущенной недопоставки товаров, замена или исправление поставленного недоброкачественного изделия и т. п.

Юридическая служба обязана умело использовать возможнос­ ти применения договорной ответственности как важного юриди­ ческого средства защиты прав и законных интересов организа­ ции. • .

Вопросы: :5

1. Деятельность юрслужбы по возмещению убытков. :

2. Методики возмещения убытков.

3. Организация работы по документированию и доказыванию убыт-

ков.

4. Установление в договорах неустойки за нарушение обязательств.

<< | >>
Источник: Б. И. Пугинский, О. Г. Неверов.. Правовая работа: Учебник. .— М.: 2004. - 168 с.. 2004

Еще по теме 15. Защита прав и законных интересов субъектов:

  1. Обращение в защиту публичных интересов, прав и законных интересов других лиц (ст. 53 АПК РФ) :
  2. B сфере совершенствования нормативно-правовой базы развития предпринимательства, обеспечения надежной защиты прав и законных интересов субъектов малого бизнеса, частного предпринимательства, иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями:
  3. 5.3. Обеспечение и защита прав, свобод и законных интересов граждан
  4. Статья 8. Судебная защита прав, свобод и законных интересов лица
  5. 48. ЗАЩИТА ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ ОТВЕТЧИКА В ЗАОЧНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
  6. Статья 55. Обращение в суд в защиту прав других лиц, общественных и государственных интересов
  7. Защита коммерческих интересов при составлении и исполнении контракта купли-продажи 8.3.1. Защита интересов продавца
  8. Перечень дел о защите прав и законных интересов группы лиц
  9. Предложение о присоединении к требованию о защите прав и законных интересов группы лиц
  10. Идентификация и преодоление юридических препятствий в реализации прав и законных интересов в сфере финансового права
  11. § 1. арбитражное судопроизводство как способ защиты экономических прав субъектов предпринимательства
  12. Квалифицированное молчание правотворческого органа и идентификация юридических препятствий в реализации прав и законных интересов
  13. Страховые механизмы преодоления юридических препятствий в реализации прав и законных интересов
  14. Предостережение как правовое средство преодоления юридических препятствий в реализации прав и законных интересов