<<
>>

И ПРЕДПРИЯТИЕ, И ESTATE, И ПРОИЗВЕДЕНИЕ ИСКУССТВА (ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ, ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО, ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ) (Проюг 20 J 3 №2 C 10-19)

Главным элементом предприятия явтяеіся обязательство или конгломерат связанных между собой обязательств Но в составе предприятия может быть и нечто такое, что исчезает после ухода предпринимателя из бизнеса, в результате чего, предприятие прекращает функционировать, действующие договоры прекращаются, а новые не заключаются Предприниматель создает паблисити (publmty) своему предприятию, подобно тому как создают паблисити художнику для сбыта его произведений, стремится создать среди потенциальных покупателей преувеличенное представление о шансах предприятия. Предприятие может рассматриваться и как estate, приобретая который предприниматель получает и положение, и статус, и совокупность прав и обязанностей. существующих вокруг предприятия или в связи C ним в том числе права и обязанности по заключенным ранее коллективному договору и индивидуальным трудовым договорам

Кіючевьіе слова предприятие, энергетическая сеть, estate, коллективный лої овор. договор аренды предприятия, договор продажи предприятия, наследство. произведение искусства, товарный знак, промышленная собственность, недвижимое имущество, правопреемство, обязательство

Предприятие и его основная функция. Согласно п. 3.4 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, что входящие в состав предприятия здания, строения, сооружения регистрируются как отдельные объекты недвижимости, а регистрация предприятия в качестве недвижимости порождает трудноразрешимые вопросы, какое именно имущество входит в состав этой недвижимости 26. Для ясного ответа на «трудноразрешимые вопросы» необходимо осознавать задачу правовой конструкции (фигуры) предприятия в гражданском обороте. Задачей предприятия является обеспечение возможности передать права и обязанности по предприниматель- [14] [15]

ским обязательствам третьем)' лицу, не испрашивая согласия контрагента. Профессор Б. Б. Черепахин наставлял: «В обязательственном правоотношении изменение субъектного состава может заключаться в смене кредитора (субъекта права), в замене должника (субъекта гражданско-правовой обязанности), а также в перемене участника в двухстороннем обязательстве, являющегося одновременно кредитором и должником (субъектом прав и обязанностей» 27. Фигура предприятия как раз и предназначена для того, чтобы оптимизировать перемен) участника в двухстороннем обязательстве, выступающего в качестве кредитора и должника одновременно. Исполнение обязательства требует от его участника вступления в массу иных обязательств и других относительных правоотношений, заключения трудовых договоров. Одним словом, исполнение обязательства есть целое предприятие, которое может быть зарегистрировано и продано другому лицу без согласия со стороны контрагентов, выступающих по отношению к владельцу предприятия в качестве кредиторов по совершенным им сделкам. «Имущественный комплекс, - пишет профессор В. А. Белов, - существует только тогда и постольку, когда и поскольку требуется обособить определенную имущественную массу для оптимизации изменения правового режима всякой ее составляющей» 28.

Как только переход прав обязанностей по обязательствам состоялся в результате государственной регистрации сделки с предприятием, в рамках которого обязательства были обособлены, предприятие исчезает и у приобретателя возникает необходимость в регистрации прав на объекты недвижимости, права собственности на которые были присоединены к обязательствам в рамках предприятия.

Профессор В. А. Белов говорит о большой ценности концепции предприятия - комплекса имущественных прав и обязанностей, защищаемой О. Е. Романовым, в ракурсе сопоставления предприятия с наследством, которое представляет собой имущественный комплекс -- совокупность прав и обязанно- 11 Черепахин Б Ь Правопреемство по советскому гражданскому праву < Черепам/н Б Б Труды по гражданскому праву M 2001 C 310

^ Se toe В J Имущественные комтексы очерк теории и опыт догматической конструкции по российскому гражданскому праву Vl . 2004 C 29 28

стен [16]. Согласно О. Е. Романову и логическое основание для того, чтобы объединять в одно целое имущественные права и объекты таких прав (вещи), отсутствует, поэтому' правильнее было бы характеризовать предприятие как совокупность имущественных прав разного рода (вместе с обязанностями), либо как организованный набор объектов имущественных прав (и обязанностей), связанных с обособленным торговым промыслом: то и другое был бы в равной степени справедливо Если для О. Е. Романова предприятие это имущественные права всякого рода и обязанности, то по представлениям автора настоящей статьи, предприятие в первую очередь является обязательством, к которому «приращиваются» иные, сопутствующие обязательства. права на недвижимые и недвижимые вещи, и права на объекты интеллектуальной собственности (исключительные права). Основной элемент энергосетевого предприятия есть обязательственное право или право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на энергетическую сеть.

Господствуя над энергетической сетью, компания или индивидуальный предприниматель вынуждены вступать в договорные и иные обязательства с контрагентами. Право на сеть и права и обязанности по обязательствам есть предприятие в экономическом смысле. Но де-юре в необходимость в предприятии возникает тогда, когда предприниматель вынужден уступить право на энергетическую сеть вместе с обязательством по передаче электрической или тепловой энергии. Если есть возможность продать энергетическую сеть как единый производственно-технологический комплекс, без обязательств, то энергетическая сеть продается как сложная вещь. В этом случае в юридической форме предприятия нет нужды. Отсюда следует, что главным элементом предприятия является обязательство или конгломерат связанных между собой обязательств.

Энергетическое предприятие, как и всякое иное предприятие «на ходу», есть конгломерат обязательств, представляющих собой определенную ценность, способных приносить доход и давать статус субъекту, ведущему предприятие, но в юридическом смысле его не существует до регистрации. В случае необходимости совершения сделки с предприятием, его следует регистрировать как объект недвижимости. «Теоретически предприятие, как это определено в ст. 132 ГК РФ,- говорит А. В. Лисаченко, - может состоять только из движимых вещей и прав. На практике, однако, сформировалось устойчивое требование: предприятие признается объектом недвижимости только тогда, когда в его состав входят объекты недвижимости (в крайнем случае,- имущественные права на них, например, право аренды земельного участка). В противном случае, - объясняет А. В. Лисаченко, - имущественный комплекс просто не удастся зарегистрировать ... потому, что чисто технически ему не смогут присвоить кадастровый номер»[17]. В действительности, предприятие имеет в своем составе не вещи, а права на них, что вполне очевидно для самого А. В. Лисаченко, подчеркивающего, что предприятие может обойтись без недвижимости, если в состав предприятия входит право на недвижимость, в таком случае ему могут присвоить кадастровый номер. Таким образом, кадастровый номер и арендованные нежилые помещения, право на которые входит в состав предприятия (бизнеса) по совершению сделок по распоряжению правами на потребление элекгро, и теплоэнергией, с внешней стороны символизируют предприятие как недвижимую вещь, в физической природе, впрочем, не существующую. «Если символизировать нематериальный объект в каком-либо материальном, то на эту совокупность вполне можно распространить режим вещных прав», - замечает А. В. Германов [18]. Действительно, право требования заплатить деньги или выдать вещь можно воплотить в ценной бумаге, а ценная бумага, существует только в материальной форме и, следовательно, право требования, зафиксированное на бумаге и вне бумаги не существующее, является объектом (предметом) права собственности. Но предприятие предметом права собственности не является, и режим вещных прав распространить на предприятие невозможно.

А. В. Лисаченко трудно сказать, что предприятие вообще в своем составе вещей не имеет, дня его регистрации необходимо и достаточно иметь обязательственное право аренды на недвижимую вещь, он не может вступать в пререкания (контроверзы) со старшими коллегами, ведь чуть раньше профессор С. А. Степанов (цивилист уральской школы, к которой принадлежит и А. В. Лисаченко) высказал тезис о том, что предприятие как пмущественный комплекс «представляет собой имущество в самом широком его значении», указав: ГК позволяет говорить о четырех значениях термина «имущество»: 1) вещи: 2) вещи и вещные права; 3) вещи и имущественные права; 4) предприятие (актив и пассив) 3\ Кроме того, позицию, согласно которой предприятие объединяет в своем составе и вещи, и имущественные права, высказывали профессора М. И. Брагинский и В. А. Дозорцев. Предприятие как имущественный комплекс, по профессору М. И. Брагинскому, есть «общепризнанный объект права собственности», включающий в свой состав помимо вещей (земельных участков, зданий, сооружений, инвентаря, сырья, оборудования) права требования, долги и исключительные права. Для М. И. Брагинского фигура предприятия доказывает, что объектом права собственности или иного вещного права может служить обязательственное по природе право [19]. Напомним, в связи с этим, что «обязательственное по природе право» действительно может быть объектом права собственности, если оно внешне воплощается в документарной ценной бумаге и вне этой бумаги не существует.

Предприятие как произведение искусства. Подчеркивая, что объектом права собственности могут быть только ограниченные в пространстве материальные вещи,

профессор В. А. Дозорцев говорил, что единственным исключением из этого принципа является предприятие как имущественный комплекс: «Только в качестве элемента предприятия как комплекса его обязательственные права и обязанности, исключительные права могут считаться входящими в состав объекта права собственности» 35. Между тем, предприятие в юридическом смысле существует только по воле законодателя, который в свое время счел, что конструкция предприятия, известная цивилистике (коммерсиалистике), вероятно, может способствовать экономической реформе, основное содержание которой, как оказалось, свелось к передаче государственного и муниципального имущества под контроль частных лиц. В действительности же главной функцией конструкции («фигуры») предприятия является обеспечение беспрепятственной замены субъекта конгломерата нескольких связанных между собой обязательств на иное лицо.

В замечании профессора В. А. Дозорцева интересно, прежде всего, указание на исключительные права как элемент предприятия.

Предприятие не является вещью и поэтому не може г являться недвижимостью, признание предприятия недвижимостью законодателем всего лишь технический прием, позволяющий применять к сделкам с предприятиями правила о государственной регистрации, которые установлены для оборота недвижимости и прав на недвижимость. Если с внешней стороны в состав предприятия и входят недвижимые вещи, в правовой реальности это не вещи, а права собственности на вещи и иные права в отношении вещей, совокупность которых можно именовать недвижимым имуществом. «Понятие недвижимости в иностранном законодательстве является более широким по сравнению с тем, как это трактует наш Гражданский кодекс - замечает профессор Е. М. Тужилова-Орданская, - поскольку сюда включаются не только вещи, но и вещные права на недвижимость (сервитут, уз\ фрукт и т. д.)». Российский же законодатель, говорит профессор, использует термины «недвижимость» и «недвижимое имущество» для обозначения материальных недвижимых вещей 36.

Дозорцев В А Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе// Гражданский кодекс России Проблемы Теория Практика/ отв рет А Л Маковский Исспед центр части права М. 1998 C 231 -232 v' 7T жтова-Орбанская E .\/ Сравнительный анализ понятия ют ноу-хау или секретом производства, а также управленческие решения и технологии, данные блага, конечно же, могут быть переданы другому лицу по договору коммерческой концессии (ст. і 027- ст.1040 ГК). Но в составе предприятия может быть и нечто такое, что исчезает после насильственного или добровольного ухода предпринимателя из бизнеса, в результате чего, предприятие прекращает функционировать, действующие договоры прекращаются, а новые не заключаются. Для ведения такого предприятия приобретатель должен иметь значительный опыт работы по направлению деятельности предприятия, обладать собственными деловыми связями.

Для холдинговых компаний, предприятия которых выступают в правовой форме зависимых и дочерних обществ - внешне самостоятельных юридических лиц, которых действующее законодательство и практика без всяких на то оснований наделяет способностью заключать договоры между собой и мате- 4_ О внесении изменений в Федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации» и Федеральный конституционный закон «Об арбитражных судах в Российской Федерации» в связи с созданием в системе арбитражных схдов Суда по интеллектуальным правам федер консшпц закон от 6 дек 2011 г № 4-ФКЗ, / Рос газета 2011 9 дек , О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с созданием в системе арбитражныч судов С\да но интеллектуальным правам федер закон от 8 дек 2011 № 422-ФЗ // Coop законодательства РФ 2011 №50 Ст 7364 41Hht по книге Розгпбер-В Указ соч C 17

рннской компанией, чрезвычайно актуально замечание австрийского ученого Омейера «ценность предприятия совершенно не соответствует его составным частям, имеющим реальный характер» [20]. Для предпринимателя само собой разумеется, что цена, по которой продается произведение искусства, совершенно не соответствует усилиям живописца по его изготовлению, стоимости красок, холста, услуг натурщиков, работы учеников и подмастерьев. Предприниматель подобен скульптуру, который дарш свои произведения нуворишам, взамен последние распространяют слухи о высоких ценах, которые им пришлось платить за результаты творческих усилий мастера. Подобно художнику предприниматель создает паблисити (publisity) своему предприятию, рассчитывая сбыть или сам бизнес (предприятие), или компанию, от имени которой ведется предприятие, стремясь создать среди потенциальных покупателей преувеличенное представление о шансах предприятия. ^

Предприятие как шанс. До настоящего времени представление о том, что предприятие объединяет вещи и имущественные права является господствующим (ситуация может измениться после ревизии действующей редакции Гражданского кодекса). Так, например, Т. С. Улыбина, правильно подчеркивая, что предприятия не существует вне нематериальных активов, все же утверждает, что в состав предприятия могут входить и вещи: «Предприятие может существовать в качестве объекта договора либо как имущественный комплекс, объединяющий вещи и имущественные права, либо как имущественный комплекс, существующий как определенная совокупность имущественных прав. Предприятие как имущественный комплекс, состоящий только из вещей, ни теоретически, ни практически существовать не может» [21]. Правильно утверждая, что предприятие объединяет определенную совокупность имущественных прав, автор все же не может сказать, что предприятие как имущественный комплекс не объединяет вещей и имущественных прав. C позицией Т. С. Улыбиной не соглашается А. В. Грибанов. Предприятие, по его мнению, может существовать только из вещей, с обладанием которыми покупатель связывает «шансы». то есть надежды. «Шансы являются неотъемлемым нематериальным элементом любого предприятия, -- пишет А. В. Грибанов, - в тоже время существование предприятия, не имеющих в своем составе никаких нематериальных элементов, кроме шансов, которые сторонами договора о передаче могут и не \читываться и никак не отражаться в тексте договора, вполне вероятно» 46. В подтверждение избранной им позиции ученый ссылается на В. С. Ема, указавшего, что конструкция предприятия может быть использована не только при совершении сделок с «предприятием на ходу», но при отчуждении «лежачих предприятий» 47. Рискнем предположить, что А. В. Грибанов не соглашается с Т. С. Улыбиной только из желания возразить, поскольку «лежачее предприятие» нуждается в регистрации в качестве предприятия только в случае продажи производственнотехнологического комплекса «в едином пакете» с долгами, возникшими у собственника в связи с эксплуатацией предприятия. Это положение вполне очевидно, так как необходимость регистрации перехода прав на каждую отдельную недвижимую вещь делает бессмысленной саму регистрацию предприятия, если не рассматривать вещи как права, обремененные долгами.

Аренда предприятий энергетических и энергосбытовых. Против предложенного в настоящей статье понимания предприятия как определяемой по соглашению сторон совокупности имущественных прав можно возражать, ссылаясь на содержание ст. 656 ГК, согласно которой вещи и исключительные права, входящие в состав предприятия, передаются арендатору на время, а обязательства (права требования и долги) навсегда. В связи с этим следует сказать, что гипотетически, в теории, возможна уступка титула собственника на время, подобно тому как на время уступаются имущественные права автора или право собственности при «фидуциарном» залоге. Но применительно к договору аренды в такой конструкции нет нужды, поскольку арендатор нуждается в самой вещи, а не в праве собственности 46 Грибанов А Сделки с предприятием U \оз и право 2010 Прилож К № I (Янв ) C 4-5

11 Eu 8 C Доювор продажи предприятия как форма отчуждения и приобретения бшнееа H Законе дате тьство 1999 Xell C 10 на нее. Смысл конструкции договора аренды предприятия, зафиксированной в действующем ГК, заключается в передаче технологического комплекса в аренду с таким расчетом, чтобы ответственность по обязательствам, для исполнения которых необходимо предприятие - технологический комплекс, нес арендатор. а не собственник технологического комплекса. Вместе с тем, договор аренды предприятия как конгломерата обязательственных прав мог послужить охране интересов энергоснабжающих организаций, которым предписали осуществить мероприятия по разделению видов деятельности [22].

Возможность сбыта, осуществления деятельности по реализации энергии потребителям, вполне обоснованно рассматривается как собственность в экономическом смысле, во-всяком случае, руководители муниципальных предприятий электрических и тепловых сетей вполне могли заявить своему государству: «Лишая нас сбыта, вы отбираете у нас собственность». Вполне естественно, что энергоснабжающие организации, которые отказывались от своего сбыта в пользу третьих лиц, были вправе рассчитывать на соразмерную компенсацию. Такая компенсация могла быть ими получена в форме платы за аренду предприятия по договору заключенному на срок более одного года. Договор аренды предприятия есть та правовая форма, которая позволяет энергосбытовой организации, собирающейся заниматься реализацией энергии по сетям энергоснабжающей (электросетевой) организации, избежать преддоговорного спора с продавцом электроэнергии, испытывающим потребность в собственном осуществлении такого бизнеса. Такой вывод следует из ст. 657 ГК, регламентирующей переход к арендатору обязательств арендодателя, отчуждающего предприятие. Когда же арендатор заинтересован не в предприятии как системе обязательств, а в производственно-технологическом комплексе энергетических сетей, заключается договор аренды технологического комплекса на срок менее одного года, чтобы избежать государственной регистрации сделки. Поскольку у арендатора огсуїствует персонал, необходимый для эксплуатации комплекса, а его набор нежелателен в связи с краткосрочностью аренды, с собственником технологического комплекса заключается договор об оказании технических услуг по эксплуатации. Арендатор выступает в качестве титульного владельца технологического комплекса, добивается принятия выгодных для него тарифов, предусматривающих компенсацию аренды, заключает договоры с контрагентами и совершает иные действия, подтверждающие коммерческую эксплуатацию комплекса. Совокупность правоотношений, возникающих между арендатором и услугополуча- телем, с одной стороны, и собственником технологического комплекса электрических сетей (арендодателем и услугодате- лем), с другой стороны, весьма напоминает отношения по договор) аренды транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации (ст. 632- 641 ГК).

Предприятие как estate. Коллективный договор. C юридической точки зрения состав энергосбытового предприятия (совокупность имущественных прав), определяется сторонами договора, опосредующего передачу предприятия. Однако в состав любого предприятия, по причине указанной выше, включается право на недвижимую вещь, существующее в силу договора аренды, безвозмездного пользования имуществом или право собственности на любую недвижимость. Поскольку договор продажи или аренды энергосбытового предприятия заключается с целью перевода обязательств (прав требования и долгов) на покупателя (арендатора), необходимо в состав данного пред- прияіия включать обязательства, опосредующие деятельность продавца или арендодателя на оптовом и розничных рынках электрической энергии. Здесь может возникнуть вопрос, что же в действительности собирается арендовать лицо, желающее заключить договор аренды предприятия, если в состав такого предприятия не входят вещи движимые и недвижимые, а лишь права и обязанности арендатора недвижимой вещи, права и обязанности стороны по договорам купли-продажи (поставки) электроэнергии. В связи с этим скажем, что коль скоро право на объект интеллектуальной собственности можно уступить возмездно и на время, то и предприятие можно передать в аренду (возмездно и на время).

Право арендатора предприятия, право на предприятие, которое прекращается у продавца и возникает у пок> пателя, чем- то неуповимым напоминает конструкции собственности, известные странам общего права {common law). Там, как пишет профессор Е. М. Тужилова- Орданская, широко оперируют понятием «property», означающее право на любое имущественное право, отделимое от личности: «В Англии считается, что объектом «property» на недвижимость {real property’) является не участок земли, а особая юридическая категория - estate. Последнее по существу, - как полагает автор. - означает правовой режим участка земли» 49. Интерпретация (понимание) понятия estate как правового режима земельного участка довольно интересна, поскольку термин estate переводится как имение, т. е. объект вещного права, 50 но бесспорно, что благодаря понятию estate покупатель земельного участка приобретает не только участок в собственность, но и права и обязанности по отношению к арендаторам, проживающим на земельном участке или ведущим на нем хозяйство (бизнес), а также права и обязанности по отношению к владельцам и арендаторам соседних земельных участков. Estate можно перевести на русский не только как «поместье» или «имение», но и как «титул» 5V Приобретая титул, субъект приобретает не только имение, но связанные с имением вещные притязания к арендаторам и соседям, а также обязанности по отношению к ним. Отсюда следует, что напрасна ирония над словами профессора С. С. Алексеева, сказавшего, что в современных условиях при определенных обстоятельствах объектом [23] [24] собственности может являться и человек. «Как бы ни прикрывался людской субстрат предприятия или коммерческого общества термином “персонал'’, - тонко замечает профессор С. С. Алексеев, - все же при более детальном анализе оказывается, что в круг объектов собственности в данном случае входит человек» 5\ Дело в том, что в состав предприятия - estate могут быть включены и трудовые договоры с работниками, непосредственно занятыми исполнением обязательств энергосбытовой организации (контролеры, сотрудники бухгалтерии и финансовых служб), а также с работниками, обеспечивающими успешную деятельность первых (секретари, делопроизводители и т. п.). Об этом прямо говорит с г. 75 Трудового кодекса РФ, устанавливающая, что смена собственника имущества организации не является основанием к расторжению договоров с работниками организации, сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности. Правила ст. 75 TK не имеют отношения к случаям уступки контроля над коммерческой организацией, поскольку при уступке корпоративных прав на организацию, данная организация продолжает выступать работодателем для своих работников. В ст. 75 TK говорится о продаже предприятия, которая влечет за собой не прекращение трудовых отношений с работниками, а изменение субъекта, выступающего в качестве работодателя по действующим трудовым договорам.

Помимо прав и обязанностей по трудовым договорам с отдельными работниками, в состав отчуждаемого предприятия следует включать и права и обязанности продавца (арендодателя) по коллективному договору, а если сказать точнее, в отношении покупателя (арендатора) и работников продолжает действовать коллективный договор, заключенный коллективом работников и бывшим работодателем (продавцом или арендодателем предприятия). Особую важность данное положение приобретает в случаях, когда арендодателем (покупателем) энергосбытового предприятия, выступает гарантирующий поставщик или иная регулируемая энергосбытовая организация, поскольку покупка и продажа электроэнергии такими организациями та-

-ііексеев C C Право собственности проблемы теории// Алексеев C C Собрание сочинение в 10-ти т M ,2010 T 4 C 372

рифицируются государством. Положения коллективного договора. касающиеся оплаты труда оказывают прямое воздействие на уровни тарифов, утверждаемых государственными органами.

Тезис, согласно которому в состав «предприятия на ходу» включаются права и обязанности по отношению к работникам по коллективному договору и индивидуальным трудовым договорам, наглядно доказывается переводом estate на русский язык. В нашем юридическом словаре наиболее адекватным термину estate является термин и имение», v' а имение, даже если оно не используется для извлечения прибыли, есть хозяйство, производящее продукты для потребления своих хозяев или на продажу, что немыслимо без рабочей силы сельскохозяйственного пролетариата (батраков) или крепостных, или крестьян-арендаторов, или рабов. Всякое имение есть предприятие, но не всякое предприятие есть имение, поскольку имение немыслимо без прав на земельный участок, а в составе предприятия даже обязательственное право на недвижимость может носить символический характер, поскольку необходимо лишь для присвоения кадастрового номера предприятию и государственной регистрации сделки с ним. Если же законодатель признает более адекватной сегодняшнему дню концепцию «предприятие- произведение искусства», то предприятие вполне может обойтись без недвижимости в своем составе, но тогда обязательным условием регистрации сделки с ним и, следовательно, самой сделки, будет включение в состав отчуждаемого предприятия исключительного права на объект интеллекту альной (промышленной) собственности.

Для понимания концепции предприятие - estate целесообразно обратить внимание на римский пекулий (Peculfwn), часть имущества, обособляемого pater familias подвластному (сыну или иному домочадцу, рабу) для самостоятельного управления. Подвластный управляет пекулием и совершает сделки в связи с управлением пекулием, но домовладыка продолжает оставаться собственником пекулия и может отобрать его в любое время. Управляющий пекулиием раб ведет торговлю, управляет хозяйством и совершает сделки на свое имя, но в правовом смысле у него нет имени, права по сделкам приобретает домовладыка.

См 7\ wtaueu - Орданская L M Пробіемьі защиты прав на недвижимое имущество б гражданском праве России M 2007 C 98

Пекулий, несмотря на внешнее обособление от имущества pater famihas, юридически не становится имуществом сына или раба, «ибо оба юридически не способны владеть имуществом, но остается составною частью имущества домовладыки» '4. Единство конструкции имения, предприятия и пекулия в том, что они представляют собой конгломераты имущественных прав и связанных с правами обязанностей, управление которыми на время может быть передано другому. В частности, юридическое лицо может поручить ведение бизнес-проекта по исполнению обязательства работнику или предпринимателю, специализирующемуся на управлении имущественными комплексами и трудовыми коллективами, выдать ему доверенность на ведение банковского счета по вверенному ему обязательству, вести отдельный бухгалтерский и складской учет по бизнес-проекгу и т. д.

Если энергосбытовое предприятие ведется специальным обособленным подразделением (филиалом) организации, то в состав отчуждаемого предприятия целесообразно включать все имущество, учтенное на отдельном балансе филиала, в том числе и обязательства по договорам об оказании услуг по передаче электроэнергии, договорам покупки и продажи электроэнергии, иных договоров, опосредующих энергосбытовую деятельность.

Продажа предприятия. «Наряду с длительным, повторным извлечением выгод из предприятия, - разъясняла профессор Е. А. Флейшиц, - неизбежно было возникновение мысли о единовременном, однократном использовании его хозяйственной ценности. Таким использованием является передача предприятия в новые руки в обмен на деньги или иной эквивалент...» з5. Такое отчуждение удобнее всего осуществить путем возмездного отчуждения контрольной доли (пакета акций) хозяйственного общества, которое ведет предприятие, тем более что российское право и правоприменение пока не рассматривают уступку корпоративных прав в отношении общества в форме продажи контрольного пакета акций или преобладающей доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как продажу предприятия. Это обстоятельство, конечно же,

‘■/іааржК ф Учебник инстшлцнй римского права 2-ое изд М. 1906 Г 400 Фпейитц E T Торгово-промышленное предприятие в праве западноевропейском и РСФСР//Вести гражданского права 2008 T 8. Xe 2 C 158

весьма привлекательно для продавца, который, отчуждая акции (контроль над акционерным обществом), не несет ответственности за продажу принадлежащего обществу предприятия с недостатками, в то время как в Германии суды рассматривают приобретение пакета акций (доли) в качестве покупки предприятия . Если отсутствует необходимость в уступке права на корпоративный контроль над хозяйственным обществом, от имени которого предприниматель (материнская компания) ведет предприятие, можно прибегнуть реорганизации хозяйственного общества с передачей выделяемой организации обязательственных и иных имущественных прав по предприятию, а затем уступить контроль над выделяемой организацией. Такая форма передачи предприятия повсеместно используется в настоящее время. Но она не доступна для индивидуальных предпринимателей, предприятия которых могут не испытывать потребности в образовании юридического лица, она не учитывает интересы кредиторов, которые могут желать обособления части имущества должника с расчетом на то, что покупатель обособленной части примет на себя долги прежнего владельца, она не учитывает интересы покупателей, которым передается контроль над хозяйственным обществом. Последние могут оказаться в ситуации, когда вместо того, чтобы присваивать прибыль, необходимо направлять доходы от деятельности приобретенной компании на ликвидацию задолженности по членским взносам во всякого рода некоммерческие организации, платить компенсации по условиям о «золотых парашютах» в трудовых договорах, исполнять обязанности по поручительству за эмиссию бездокументарных облигаций. осуществленную материнской компанией. Таких неприятностей можно избежать, если настаивать не на заключении договора купли-продажи акций, а на договоре продажи предприятия.

Вместо заключения. Коль скоро предприятие есть имущество, то есть совокупность обязательственных и иных имущественных прав, которое может быть в известной степени обособлено от остального имущества его владельца, а юридическое лицо по своей сути представляет собой, по словам профессора

Cм ELu b C Обязательства из договоров продажи недвижимости и предприятии /, Гражданское право в 4 т / Отв ред E А Суханов 3-є изд, перераб и доп M,2008 Г 3 C 391

Е. А. Суханова, «обособленное “персонифицированное" имуще- ство, наделенное не только правосубъектностью, но и правом собственности на свое имущество с целью ... удовлетворять этим имуществом интересы своих кредиторов, исключить или минимизировать для своих участников риск потерь из-за долгов созданного ими субъекта». "7 то не будет теоретической ошибкой признавать при известных обстоятельствах предприятие, подобно наследству, юридическим лицом, допускать предъявление к нему исков, совершение сделок в интересах будущих владельцев и т. п. Ведь если предприятие «на ходу» и приносит доходы, контрагенты рассчитывают на исполнение обязательств, составляющих суть предприятия, то оно не может быть остановлено из-за смерти его владельца. В частности не может быть прекращено снабжение электрической или тепловой энергией по энергетической сети, если индивидуальный предприниматель (собственник сети или ее арендатор), на имя которого заключались сделки по передаче энергии через присоединенную сеть, неожиданно скончался или исчез.

Использованная литература

1. Алексеев, C C Право собственности, проблемы теории/ С. С. Алексеев ,/ Собрание сочинений : в 10 т. / С. С. Алексеев. - M.: Статут, 2010.- Т. 4: Линия права. Концепция: Сочинения 1990-х- 2009 годов.-С. 323-514

2. Белов. В А Имущественные комплексы : очерк теории и опыт догматической конструкции по российскому гражданскому праву / В. А. Белов. - M.: АО «Центр ЮрИнфор», 2004. - 240 с.

3. Брагинский, M II К вопросу о соотношении вещных и обязательственных правоотношений// Гражданское право России. Проблемы. Теория. Практика/ отв. ред. А.Л. Маковский; Исслед. центр части, права. - M.: Международный центр финансово-экономического развития, 1998. - С. 113-130.

4. Дернбург, Г Пандекты. Т. I : Общая часть / Г. Дернбург ; пер. с нем. под рук. и ред. П. Соколовского. - M.: Унив. тип., 1906,- Т. I: Общая часть. - 481 с.

См Суханов EA О понятии юридического лица и предприятия Ґ Законодательство России в XXl веке По материалам на\ч-иракт конф Москва, 17 октября 2000 г M . 2000 C 18!

5 Дозорцев, В А Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе// Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика / отв. ред. А.JI Маковский ; Исслед. центр части, права. - M.: Международный центр финансово-экономического развития, 1998. - С. 231-270.

6 Германов, 4 В От пользования к владению и вещному праву /

А. В. Германов. - M.: Статут, 2009. - 698, [1] с.

7 Грибанов, Л Сделки с предприятием // Хоз. и право. - 2010. - Прилож. к Х» 1 (Янв.). - 32 с.

8. Ем, В C Обязательство из договоров продажи недвижимости и предприятий // Гражданское право: в 4 т. / отв. ред. Е.А. Суханов. - 3-є изд., перераб и доп. - M.: Волтере Клувер, 2008. - Т. 3: Обязательственное право. - 800 с.

9. Eu, В C Договор продажи предприятия как форма отчуждения и приобретения бизнеса / В. С. Ем/7 Законодательство, - 1999. — № 11.- С. 10- 19.

10. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / вступит, ст. А. Л. Маковского. M.: Статут, 2009. - 160 с.

11. Лисаченко А В Вещи как объекты гражданских прав/ А В. Лисаченко// Гражданское право: учеб, в 3 т. / под общ. ред. С. А Степанова. ~ М. ; Екатеринбург, 2010. - Т. 1. - С. 138-169.

12 .Розенберг, В В Фирма: догматический очерк / В. В. Розенберг, прив.-доцент Императорского Санкт-Пегербургск. ун-та. - СПб. : тип. ред. период, изд. м-ва финансов, 1914.- 181 с, - (Памяти первого русского коммерсиалиста профессора Петра Павловича Цитовича).

13. Романов. О E Предприятие и иные имущественные комплексы как объекты гражданских прав. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2004. - 304 с. - (Серия: Теория и практика гражданского права и гражданского процесса).

\ А.Тужилова-Орданская, L Л/ Теоретические проблемы защиты прав на недвижимость в гражданском праве России : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук : 12.00.03 / Е. М. Тужилова-Орданская ; [Место защи- т ы. Рос. акад. гос. службы при Президенте РФ]. - M., 2007. - 46 с.

15.Тужилова-Орданская, E M Проблемы защиты прав на недвижимое имущество в гражданском праве России: монография / Е. М. Тужилова-Орданская. - M.: Издательский дом «Буквовед», 2007. - 448 с.

ХЬ.Тужилова-Орданская, E M Сравнительный анализ понятия '(недвижимостью по российскому и зарубежному законодательству / Е. М. Тужилова-Орданская // Вести. Башкирск. ун-та. - 2006. - Х« 3 - С. 96-99.

17. Тягай, E Д Сложноструктурные модели права собственности в США . автореф. дне. ... канд. юрид. наук : 12. 00. 03 / Е. Д. Тягай ; [Место защиты: Моек. гос. юрид. акад.]. - M., 2011. - 26 с.

18. Степанов. С. А. Имущественные комплексы в российском гражданском праве / С. А. Степанов. - М. : Норма, 2002. - VIII, 167 с. - (Серия: Современное гражданское право).

\9.Суханов, E Л Понятие и виды вещных прав / Е. А. Суханов// Право собственности: актуальные проблемы : монография / отв. ред.

B. Н. Литовкин, Е. А. Суханов, В. В. Чубаров. - M.: Статут, 2008. -

C. 27-83.

20.Суханов. ЕЛО понятии юридического лица и предприятия/ Е. А. Суханов // Законодательство России в XXI веке : По материалам науч,- практ. конф. Москва, 17 октября 2000 г. - M.: Городец-издат, 2002.-320 с.

21 .Улыбина, T C Предприятие как имущественный комплекс - объект гражданско-правовых отношений 7 Современное право. - 2006.- №8. -С. 2-6.

22. Флеіншпі E А Торгово-промышленное предприятие в праве западноевропейском и РСФСР // Вести, гражданского права. -2008. - Т. 8, Ко 2. -С. 151-224.

23. Черепахин, Б Б Правопреемство по советскому гражданскому праву / Б. Б. Черепахин // Труды по гражданскому праву / Б. Б. Черепахин. - M.: Статут, 2001. - С. 307-442.

24Мипарж, К ф Учебник институций римского права/ Карл фон Чиларж ; пер. под ред. проф. В. А. Юшкевича. - 2-е изд. - M.: Издание А. И. Снегиревой, 1906.-499 с.

<< | >>
Источник: Нестолий В. Г.. Домашнее чтение по исполнительному производству и нотариату, предпринимательскому праву и гражданскому процессу: учеб, пособие/ В. Г. Нестолий; ВГЮА (РПА Минюста России), Иркут, ин-т (филиал). Кафедра гражданского права и процесса. - Иркутск : Иркут, ин-т (филиал) ВГУЮ (РПА Минюста России). - 231 с.. 0000

Еще по теме И ПРЕДПРИЯТИЕ, И ESTATE, И ПРОИЗВЕДЕНИЕ ИСКУССТВА (ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ, ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО, ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ) (Проюг 20 J 3 №2 C 10-19):

  1. з. ПРЕДПРИЯТИЕ - КОНГЛОМЕРАТ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ (ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ, ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ И КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО)
  2. ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР (ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ, ТРАНСПОРТНОЕ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО) *
  3. Изъятие и хранение документов, подтверждающих право собственности должника на результаты интеллектуальной деятельности
  4. 5.5. ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЙ МЕНЕДЖМЕНТ (УПРАВЛЕНИЕ), ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ ПОЛИТИКА (ИСКУССТВО УПРАВЛЕНИЯ) В XXI ВЕКЕ
  5. § 2. Законы Ману – памятник права и произведение древнеиндийского искусства
  6. 4.7. Особенности классификации разных промышленных товаров, произведений искусства и антиквариата (группы 92-97)
  7. Несколько приемов для выработки собственного стиля написания произведения
  8. Инструментом предпринимательской деятельности яв­ляется прежде всего предприятие.
  9. Интеллектуальная жизнь, литература и искусство
  10. Объекты интеллектуальной собственности
  11. Природа интеллектуальной собственности
  12. Обязательственное право
  13. Тема 1. Внешнеторговое предприятие как объект и субъект предпринимательской деятельности
  14. ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ И ПРАВА ЧЕЛОВЕКА В ИНФОРМАЦИОННОМ ОБЩЕСТВЕ
  15. Раздел II. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ Глава 4. СОБСТВЕННОСТЬ И ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ
  16. Обязательственное право
  17. Обязательственное право.
  18. 3.3. Обязательственное право
  19. Обязательственное право
  20. Обязательственное право.