<<
>>

В зарубежных странах по-разному решается вопрос относительно участия юридических лиц – акционеров (их представителей) в наблюдательном совете.

Например, законодательство Германии (§ 100 Акционерного закона), Бермудских островов (статья 91 Закона о компаниях) и других государств позволяет избирать в состав наблюдательного совета только физических лиц.

Российское законодательство не содержит прямого указания, однако, анализ пункта 3 статьи 53 Федерального закона «Об акционерных обществах», согласно которому при внесении предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) указываются имя кандидата, количество и категория (тип) принадлежащих ему акций, позволяет сделать вывод о том, что членом совета директоров (наблюдательного совета) может быть только физическое лицо.

По французскому законодательству юридическое лицо может быть назначено членом наблюдательного совета с назначением постоянного представителя (статья 135 Закона о торговых товариществах). В Украине вопрос относительно возможности избрания в состав наблюдательного совета юридического лица-акционера или его представителя на уровне закона четко не урегулирован. Анализ практики деятельности акционерных обществ позволяет сделать вывод о том, что членами наблюдательного совета могут быть акционеры-физические лица, представители юридических лиц-акционеров и представители государства-акционера. Полагаем, что в случае, если в состав наблюдательного совета избирается акционер-юридическое лицо, в протоколе общего собрания должно быть указано, что членом наблюдательного совета избран представитель юридического лица без указания его фамилии. Это объясняется тем, что юридическое лицо самостоятельно назначает своего представителя для участия в заседаниях наблюдательного совета, и может в любое время заменить его по собственному усмотрению. Как замечает Б. Малышев, замена юридическим лицом своего представителя не требует никаких дополнительных согласований с обществом, наблюдательным советом или общим собранием, поскольку такие действия не влекут за собой изменений в составе наблюдательного совета [117,с.43-44]. Кроме того, указание в протоколе общего собрания фамилии физического лица-представителя в таком случае означало бы, что членом наблюдательного совета избрано это физическое лицо, а не юридическое лицо-акционер.

Для акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, предусмотрен отдельный порядок создания наблюдательного совета [39], который формируется из представителей органов государственной исполнительной власти, местных государственных администраций, для предприятий-монополистов – представителя Антимонопольного комитета Украины. В случае закрепления в государственной собственности пакета акций общества в размере 25% + 1 акция в состав наблюдательного совета обязательно должны входить представители Кабинета Министров Украины или органа, определенного Кабинетом Министров Украины, и Фонда государственного имущества Украины. В случае закрепления в государственной собственности пакета 50% + 1 акция председателем наблюдательного совета избирается лицо, кандидатуру которого для избрания рекомендовано Премьер-министром Украины или соответствующим вице-премьер министром Украины.

Заседания наблюдательного совета открытого акционерного общества, в уставном фонде которого есть государственная доля, проводятся не реже одного раза в три месяца.

На ее заседаниях обязательны для рассмотрения вопросы финансового состояния общества, включая своевременность выплаты заработной платы работникам, сохранность имущества общества и выполнение решений общего собрания акционеров. По результатам рассмотрения этих вопросов наблюдательный совет может поставить на общем собрании акционеров вопрос о переизбрании правления. В случае закрепления в государственной собственности пакета акций в размере 50% + 1 акция решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров принимает председатель наблюдательного совета, если это предусмотрено уставом общества.

Порядок создания и деятельности наблюдательного совета в акционерных обществах, созданных в процессе корпоратизации, урегулирован утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины № 556 от 19 июля 1993 года Положением о наблюдательном совете, которое распространяется на акционерные общества, созданные путем корпоратизации государственных предприятий, закрытые акционерные общества, более 75 процентов уставного фонда которых находится в государственной собственности [29]. Согласно этому Положению в акционерном обществе для осуществления контроля над деятельностью правления общества с целью защиты интересов государства и акционеров в обязательном порядке создается наблюдательный совет, который действует до первого общего собрания, на котором избирается новый совет. Первый наблюдательный совет формируется из представителей учредителя и других акционеров, уполномоченных представителей банковского учреждения, обслуживающего общество, трудового коллектива и органа приватизации. В ее состав могут входить также представители других органов и организаций, а также представитель Антимонопольного комитета Украины. Персональный состав наблюдательного совета утверждается специально созданной совместной постоянно действующей комиссией Министерства экономики, Министерства финансов и Фонда государственного имущества Украины [33].

Специальный порядок формирования надзорного совета государственного банка установлен статьей 7 Закона Украины «О банках и банковской деятельности», согласно которой в состав наблюдательного совета государственного банка входят члены надзорного совета банка, назначенные Верховным Советом Украины и Президентом Украины. С целью представительства интересов государства в состав надзорного совета государственного банка могут входить народные депутаты Украины, представители органов исполнительной власти и другие лица, которые отвечают предусмотренным законом требованиям.

Осуществление наблюдательным советом своей основной функции – контроля над деятельностью правления общества – требует определенной независимости наблюдательного совета от исполнительного органа. В связи с этим законодательство Украины (часть 5 статьи 46 Закона Украины «О хозяйственных обществах») устанавливает запрет на совмещение должностей члена наблюдательного совета и члена правления акционерного общества. Пунктом 2.5. Положения о наблюдательном совете открытого акционерного общества, рекомендованного Фондом государственного имущества Украины [31], предусмотрено, что член правления акционерного общества может быть избран членом наблюдательного совета не ранее чем через 2 года после прекращения его полномочий в правлении акционерного общества (подобная норма существовала в дореволюционной России). На наш взгляд, целесообразно на законодательном уровне ограничить возможность избрания в состав наблюдательного совета и ревизионной комиссии бывших членов исполнительного органа в течение 2-х лет с момента прекращения их полномочий в исполнительном органе общества.

Кроме запрета на совмещение должностей в нескольких органах общества, в зарубежном законодательстве существуют также ограничения относительно родственных связей между членами наблюдательного совета и других органов общества. Например, согласно пункту 2 части 2 статьи 235 Торгового закона Болгарии [43] не может быть членом совета лицо, являющееся супругой (супругом) или родственником до третьего колена по основной или побочной линии, включая помолвку с другим членом наблюдательного совета.

Законодательство многих стран содержит ограничения относительно одновременного замещения должностей члена наблюдательного совета в нескольких обществах (например, лицо может быть одновременно членом не более 8 советов во Франции и не более 10 в Германии), а также определенные требования к кандидату на должность члена совета, в частности, наличие полной дееспособности, возрастной ценз и т.п. Законодательством Украины не предусмотрено ограничение по количеству наблюдательных советов, в состав которых может входить одно лицо, однако мы полагаем, что такое ограничение целесообразно предусмотреть во внутренних документах общества и в договоре, заключаемом с членом наблюдательного совета.

<< | >>
Источник: Блюмхардт Александр. Органы акционерного общества (сравнительно-правовое исследование). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2002

Еще по теме В зарубежных странах по-разному решается вопрос относительно участия юридических лиц – акционеров (их представителей) в наблюдательном совете.:

  1. Допускается участие в суде в качестве представителей других лиц, имеющих юридическое образование, по просьбе лиц, участвующих в деле
  2. Доклад о результатах проведенных проверок общему собранию акционеров или наблюдательному совету общества.
  3. Фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 1855 УК РФ)
  4. В отечественной литературе высказываются различные мнения по поводу целесообразности введения в состав наблюдательного совета посторонних лиц – неакционеров.
  5. Конституционное правосудие - относительно новый для России институт защиты прав и свобод граждан и юридических лиц, а также рассмотрения спорных вопросов жизни государства.
  6. Вопрос 38 В чем заключается ответственность членов совета директоров, (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и управляющего?
  7. Совет директоров (наблюдательный совет).
  8. РАЗДЕЛ 3 СОВЕТ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ)
  9. 3.1. Функции и компетенция наблюдательного совета
  10. 3.2. Состав и организация работы наблюдательного совета
  11. Вопрос 55. Какую ответственность несут члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей?
  12. Материалы юридической практики зарубежных стран:
  13. Что касается права акционера на участие в общем собрании, то здесь необходимо отметить, что оно теснейшим образом связано с правом акционера на информацию.
  14. 1.2. Основной правовой формой коллективного участия лиц в гражданском обороте являются юридические лица