Выпуск облигаций

Финансовая помощь коммерческой организацией может быть получена в виде займа (процентного и беспроцентного), в том числе путем выпуска и продажи облигаций. В этой хозяйственной операции система долговых показателей Д и К изменяется в знаменателе: дебиторские, кредиторские задолженности остаются постоянными, а денежная выручка возрастает, что позволяет дополнительный финансовый поток использовать в интересах хозяйствующего субъекта.

Согласно ст. 807 ГК РФ по договору займа займодавец передает в собственность заемщику деньги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу сумму займа. В случае, когда займодавцем является юридическое лицо, договор займа должен быть заключен в письменной форме. Договор займа является реальным договором, поэтому в силу указанной статьи ГК РФ считается заключенным с момента передачи заемщику заемных средств.^[360]

В силу ст. 809 ГК РФ при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте нахождения юридического лица банковской ставкой рефинансирования. Проценты считаются на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части, выплачиваются ежемесячно при отсутствии иного соглашения.

Согласно ст. 810 ГК РФ в случаях, когда срок возврата договором займа не установлен либо определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем такого требования. Сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно, а под проценты - с согласия займодавца.

Статья 811 ГК РФ определяет последствия нарушения заемщиком договора займа. Если заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 ГК РФ со дня, когда сумма должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, определенных договором.

В случаях, связанных с досудебным оздоровлением, логично применять целевой заем, т. е. с «условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели». Надо иметь в виду, что согласно норме ст. 814 ГК РФ заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием суммы займа. Определенные цели в излагаемом контексте есть погашение кредиторской задолженности. Предпочтительнее (если возможны варианты) получать целевые займы от кредиторов. Так решается проблема просроченности кредиторской задолженности. Хотя долги все равно останутся, будет снова выиграно время.

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» (ст. 2), не различая форму выпуска, определяет ценную бумагу как объект прав, но не как право или их совокупность. Ценная бумага только фиксирует совокупность имущественных и неимущественных прав. Указанный федеральный закон не разрешает вопроса о разновидности прав в отношении ценных бумаг. ГК РФ (ст. 128) такие права закрепляет как вещные. В силу данной нормы ГК РФ к вещам относятся все ценные бумаги, хотя в указанном выше федеральном законе другое их понимание и привело к такому же противоречию в последующих подзаконных актах.

Согласно ст. 816 ГК РФ облигация - ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

Чаще всего на фондовом рынке применяются дисконтные (скидка с номинала) облигации. Например, ценная бумага номиналом в 100 единиц размещается за 80 единиц денежных средств. При погашении предъявитель получает сумму номинала, в которой его процентный доход - 20 единиц.

В ГК РФ урегулирован выпуск облигаций только акционерными обществами. В ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ч. 5 ст. 2) определены эмитенты эмиссионных ценных бумаг (в том числе облигаций) как «юридические лица или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими». Буквально это означает, что эмитировать облигации могут все юридические лица. Вместе с тем ФКЦБ РФ ограничивает круг эмитентов облигаций: «Эмитент - коммерческая организация, принявшая решение о выпуске, осуществляющая или осуществившая размещение ценных бумаг» (ч. 4 п. 2 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ РФ № 47 от 11 ноября 1998 г.).

Наиболее ликвидными для эмитента и удобными для приобретателя являются облигации на предъявителя, поскольку переход права собственности на данный вид ценной бумаги происходит в момент ее передачи прежним держателем новому. Простота оформления и учета сделок с предъявительскими облигациями, с одной стороны, обременена повышенными требованиями к качеству изготовления бланков этих ценных бумаг, с другой.

ФЗ «Об акционерных обществах» дает возможность выпуска именных облигаций и на предъявителя (ч. 8 п. 3 ст. 33), есть в нем упоминание об облигациях, конвертируемых в акции (п. 4 ст. 33). Облигации могут быть с единовременным сроком погашения или по сериям (ч. 4 п. 3 ст. 33), с погашением в обусловленный срок или с правом досрочного погашения (ч. 9 п. 3 ст. 33).

Корпоративные облигации как правовой и финансовый инструмент обладают преимуществами перед кредитом и векселями. При эмиссии облигаций организация может снизить процент на суммы заимствований за счет обращения к обширному кругу кредиторов, чего не добиться при получении кредита или выдаче векселя. Надо отметить, что облигационер при этом свободен от рисков нарушения прав акционеров, характерных для России.

Процедуры эмиссии облигаций содержат ряд этапов (не требующая регистрации проспекта эмиссии/требующая регистрации проспекта эмиссии):

1. Принятие уполномоченным органом управления эмитента решения о выпуске облигаций.

2. Подготовка решения о выпуске ценных бумаг / проспекта эмиссии.

3. Утверждение уполномоченным органом эмитента решения о выпуске ценных бумаг / проспекта эмиссии.

4. Государственная регистрация выпуска облигаций / регистрация проспекта эмиссии облигаций.

5. Изготовление сертификатов облигаций / Раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии.

6. Подписка на облигации / размещение облигаций.

7. Подготовка отчета об итогах выпуска облигаций.

8. Утверждение отчета об итогах выпуска облигаций уполномоченным органом эмитента.

9. Регистрация отчета об итогах выпуска облигаций / раскрытие информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска облигаций.

Размещение облигаций АО осуществляется по решению Совета директоров, если иное не определено уставом (ст. 33 ФЗ «Об акционерных обществах»). В обществе с ограниченной ответственностью решение о размещении облигаций принимает общее собрание участников (ст. 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Установлены ограничения на выпуск облигаций.

1. Согласно ст. 102 ГК РФ и в силу ст. 31 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» эти общества вправе выпускать облигации:

- на сумму, не выше размера уставного капитала либо величины обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, и лишь после полной оплаты уставного капитала;

- при отсутствии обеспечения, гарантирующего выполнение обязательств перед облигационерами, размещение обществом облигаций допускается не ранее третьего года существования организации при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

2. В соответствии, например, со ст. 64 Закона о несостоятельности 2002 г. органы управления хозяйствующего субъекта не вправе принимать решения о размещении должником

облигаций и других эмиссионных ценных бумаг в период процедуры наблюдения.

Решение о выпуске облигаций, размещаемых открытой подпиской, может предусматривать их размещение частями, в несколько периодов (траншами), но не позднее одного года со дня утверждения решения об их выпуске.

В решении о выпуске облигаций, размещаемых путем закрытой подписки, должен быть указан круг лиц, среди которых организация намеревается разместить ценные бумаги. Решение о таком выпуске утверждается:

- в АО - Советом директоров (органом с этими функциями), если иное не предусмотрено уставом общества;

- у иных организаций - органом юридического лица, имеющим в соответствии с законами и правовыми актами РФ полномочия принимать решения о размещении облигаций, или иным его уполномоченным органом.

Государственная регистрация выпуска ценных бумаг есть присвоение выпуску облигаций государственного регистрационного номера. Запрещается принимать обязательство продавать, а также отчуждать, т. е. размещать облигации до государственной регистрации.

В данном контексте следует согласиться с Д. Степановым, что процесс ведения реестра владельцев ценных бумаг являет собой типичный пример влияния публичного права. С одной стороны, отношения по поводу обращения ценных бумаг составляют сферу регулирования гражданского (частного) права. С другой стороны, организационные вопросы, т. е. организация, постановка системы ведения реестра владельцев ценных бумаг, порядок совершения операций в этой системе определяются четкими императивными нормами, составляют сферу

преимущественно публично-правового регулирования.^[361]

Не производится регистрация выпуска облигаций:

- до полной оплаты уставного капитала эмитента;

- до регистрации отчета об итогах зарегистрированного ранее выпуска облигаций эмитента той же серии;

- объем выпуска которых в сумме с непогашенными облигациями превышает размер уставного капитала эмитента либо величину предоставленного обеспечения;

- одновременно двух и более выпусков облигаций одной серии.

В случае открытой подписки эмитент обязан опубликовать сообщение о порядке раскрытия информации о выпуске облигаций в периодическом печатном издании тиражом не менее 50 000 экз. Информация о цене размещения ценных бумаг (за исключением порядка определения цены размещения облигаций) может быть раскрыта в день начала их размещения.

По окончании реализации облигационного займа в соответствии со Стандартами эмиссии организация представляет в регистрирующий орган Отчет об итогах выпуска ценных бумаг не позднее 30 дней после истечения срока размещения, а если все облигации были размещены до этого срока - не позднее 30 дней после передачи последней бумаги этого выпуска.

Отчет об итогах выпуска облигаций представляется в регистрирующий орган в 2 экз., если реестр ценных бумаг ведется регистратором - в 3 экз.

Основание для отказа в регистрации отчета об итогах выпуска - признание выпуска облигаций несостоявшимся. В случае отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг такой выпуск признается несостоявшимся и его государственная регистрация аннулируется.

Например, в середине 2004 г. Компания «Уралвагонзавод-Финанс» - дочернее предприятие ФГУП «ПО Уралвагонзавод» - зарегистрировало первую облигационную эмиссию в размере 2 млрд руб. со сроком обращения четыре года. Заем уникален не только своей масштабностью, но и тем, что это первый выход на публичный рынок оборонного предприятия, полностью принадлежащего государству. Деньги, полученные за ценные бумаги, будут направлены на обновление основных средств, в частности на закупку и монтаж импортного металлургического оборудования, что необходимо как для гражданского производства (в 2003 г. заключен договор с ОАО «РЖД» на поставку 6000 полувагонов), так и для растущего

гособоронзаказа.^[362]

В соответствии с последними изменениями Федерального закона «О рынке ценных бумаг» именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме. Отражение операций по документарным и бездокументарным эмиссионным ценным бумагам разделено согласно функциям депозитария и реестродержателя. Первые регулируются Положением о депозитарной деятельности в РФ^[363] (утверждено постановлением ФКЦБ от 16 октября 1997 г. № 36); функции реестродержателя регулируются Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (утверждено постановлением ФКЦБ от 2 октября

1997 г. № 27, в редакции от 20 апреля 1998 г.).^[364]

Правоспособность юридического лица включает имущественные и личные неимущественные права и обязанности, обладание которыми разрешается законом. Поэтому большинство видов ценных бумаг (облигации в том числе) вправе выпускать организации, чья правоспособность каким-либо образом ограничена. Такое ограничение правоспособности субъектов в сфере фондового рынка определенными правовыми запретами является, с одной стороны, превентивной мерой, продиктованной необходимостью обеспечения интересов общества и государства, с другой - исторической традицией, поскольку большинство разновидностей неэмиссионных ценных бумаг веками вырабатывались практикой и были призваны обеспечивать нормальное функционирование определенного сектора экономики.^[365]