Преобразование как обновление формы коммерческой организации

Преобразование производственной компании (акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, унитарного предприятия) среди видов реорганизации занимает особое место, при котором происходит смена организационно-правовой формы этого субъекта и возникает новое юридическое лицо, но весь его прежний имущественный комплекс, включающий наряду с активами также исключительные права и дебиторские, кредиторские задолженности, остается неизменным.

Впервые все пять применяемых в России видов реорганизации хозяйствующих субъектов: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование были закреплены в ст. 37 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности».^[580] Постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601, утвердившее Положение об акционерных

обществах, ^[581] также предусматривало пять способов реорганизации, только процедура присоединения именовалась в нем поглощением.

В текущий период правовое регулирование реорганизации акционерных обществ осуществляется по правилам ГК РФ (ст. 57), федеральных законов «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий), «О государственной регистрации юридических лиц».

Особенности реорганизации акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной, страховой деятельности, акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных сельскохозяйственных предприятий, а также акционерных обществ - субъектов естественных монополий, более 25 % акций которых закреплено в федеральной собственности, должны определяться отдельными федеральными законами, которые пока еще не все приняты. Особенности реорганизации банков регулируются инструкцией Центрального банка РФ от 23 июля 1998 г. № 75-И «О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности».^[582]

Появление такого вида реорганизации, как преобразование, обусловлено несколькими причинами. Следует прежде всего отметить, что в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий в 1993-1995 гг. происходила не только смена их собственников, но было необходимо придать приватизируемым компаниям новый правовой статус, для чего следовало обязательно изменить организационно-правовую форму государственных (муниципальных) предприятий. Также приватизация государственного и муниципального имущества отражала начинающийся переход российской экономики от плановой к рыночной. В целом преобразование в отличие от других видов реорганизации хозяйствующего субъекта обладает определенной спецификой.

Например, в случае преобразования открытого акционерного общества в любой другую форму прекращается обязанность реорганизуемого хозяйствующего субъекта ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, сведения:

- годовой отчет общества, баланс, счет прибылей и убытков;

- проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном

Федеральным законом «Об акционерных обществах»;^[583]

- списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов)

принадлежащих им акций;

- соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала;

- количество акционеров и др.

Акционерные общества - одна из наиболее распространенных форм производственных компаний, поэтому государственное регулирование их деятельности имеет важное значение. Преобразование как частный случай реорганизации акционерного общества определяет его дальнейшие перспективы развития, затрагивает права и законные интересы его учредителей, работников, кредиторов. В этой связи необходимо осторожно подходить к процедуре преобразования, чтобы максимально учитывать финансовые интересы указанных лиц.

Например, серьезно затрагиваются финансовые интересы изменениями в правах и обязанностях участников полного товарищества в результате его преобразования в акционерное общество. Так, согласно ст. 71 ГК РФ управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников и, как правило, каждый участник имеет один голос. Но на общем собрании участников (акционеров) хозяйственных обществ голоса распределяются между ними пропорционально принадлежащим им долям (акциям). Также участники реорганизованных в акционерное общество полного товарищества и общества с ограниченной ответственностью утрачивают право требовать выдела своей доли из имущества нового хозяйствующего субъекта. При выходе из полного товарищества (ст. 78 ГК РФ) выбывающему участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале. Участник общества с ограниченной ответственностью также вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. Ему тоже выплачивается стоимость части имущества, соответствующая доле в уставном капитале.

В акционерном обществе выделение доли акционера однозначно невозможно. Наряду с другими правами акция предоставляет ее владельцу право на получение части имущества акционерного общества только после его ликвидации согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».^[584]

В ряде случаев преобразования хозяйствующих субъектов на участников могут возлагаться дополнительные обязанности. Например, при преобразовании акционерного общества в производственный кооператив или полное товарищество на участников реорганизованного предприятия возлагается субсидиарная ответственность по кредиторским обязательствам кооператива или полного товарищества. Кроме того, участники производственного кооператива помимо объединения имущественных взносов обязаны принимать личное участие в работе кооператива, что необязательно в акционерном и в обществе с ограниченной ответственностью. Очевидно, что в показанных ситуациях преобразование влечет за собой не только изменение организационно-правовой формы, но в соответствующих случаях значимо изменяет объем прав и обязанностей участников реорганизованных субъектов, влияя тем самым на характер их взаимоотношений между собой и с третьими лицами, на их финансовые интересы.

В данном контексте можно выделить преобразование закрытого акционерного общества в открытое и открытого в закрытое. Поскольку смена типа акционерного общества не является его реорганизацией, то здесь, во-первых, не возникает право кредиторов требовать от хозяйствующего субъекта прекращения или досрочного исполнения обязательств (что возможно при реорганизации других видов) и, во-вторых, не требуется составления передаточного акта, что необходимо при преобразовании предприятия в другую организационно-правовую форму. И у акционеров преобразуемого общества не возникает право требовать от последнего выкупа акций.

Изменение типа акционерного общества в формате одной организационно-правовой формы приводит к весомым последствиям не только для акционеров, но и для третьих лиц, прежде всего кредиторов преобразованного акционерного общества. Еще, на наш взгляд, при преобразовании открытого акционерного общества в закрытое в определенной степени сужается объем прав акционеров. Например, это касается права акционеров открытого акционерного общества продавать (отчуждать иным способом) собственные акции сторонним инвесторам без согласия других акционеров этого общества. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества другому лицу по предложенной цене. Кроме того, уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на покупку акций (обществу на баланс), продаваемых его акционерами, если последние не использовали свое преимущественное право покупки акций.

Открытое акционерное общество, преобразованное в закрытое, в дальнейшем не сможет проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо по-иному заниматься их продажей неограниченному кругу лиц. Кредиторы такого акционерного общества утрачивают возможность получать информацию о финансовом, экономическом, и др. состоянии дел этого хозяйствующего субъекта, так как прекращается публичное ведение дел такого общества (связанное с ежегодными публикациями в СМИ сведений о нем). И наоборот, при преобразовании закрытого акционерного общества в открытое его акционеры и само предприятие приобретают дополнительные обязательства, например: обязанность ежегодной аудиторской финансовой отчетности общества; обязанность заключения договора со специализированным регистратором о ведении и хранении реестра акционеров, если число акционеров - владельцев обыкновенных акций более 500. Для акционеров открытого акционерного общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 1000 имеются особые правила приобретения крупного пакета обыкновенных акций общества (30 % и более), предусматривающие обязательную публичную кампанию, адресованную всем акционерам, о покупке в пределах установленного срока принадлежащих им акций.

Обязательным требованием для всех видов реорганизации является документальное оформление правопреемства: при проведении преобразования составляется передаточный акт. Утверждает указанный акт реорганизуемый хозяйствующий субъект - правопредшественник. Вступление в силу этого документа связано с актом регистрирующего органа, который вносит в государственный реестр запись о создании юридического лица - правопреемника и таким образом переносит на него права и обязанности реорганизуемого общества. Данный факт является моментом окончания преобразования.

Очевидно, что передаточный акт наряду с другими обязательными документами должен быть представлен в регистрирующий орган для государственной регистрации юридического лица, создающегося путем преобразования другого хозяйствующего субъекта. Регистрирующая инстанция, которая представлена налоговым органом, обязательно потребует предъявления доказательств уведомления кредиторов и вынесет решение об отказе в государственной регистрации при их отсутствии,^[585] хотя Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» в отличие от Федерального закона «Об акционерных обществах» не предусматривает обязанность органов, осуществляющих регистрацию юридических лиц, проверять соблюдение участниками реорганизации всех установленных законом требований, касающихся преобразования одного хозяйствующего субъекта в другой.

Согласно п. 1 ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах» акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Акционерное общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Совет директоров (наблюдательный совет) преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. (п. 2 ст. 20 ФЗ

«Об акционерных обществах»).

Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях.

В ходе преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью следует учесть правила о минимальном уставном капитале создаваемого хозяйствующего субъекта, а также о величине чистых активов, которая не должна быть меньше размера уставного капитала (паевого фонда).

Следует поддержать предложение Д. В. Степанова о необходимости провести законодательную проработку процедуры обмена акций акционерного общества на доли (паи) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (производственного кооператива), создаваемого в результате преобразования, а также установить запрет на проведение обмена собственных акций (находящихся на балансе и принадлежащих акционерному обществу) преобразуемого акционерного общества, поскольку такие акции

подлежат погашению.^[586]

Преобразование акционерного общества в государственное, муниципальное предприятие возможно только в отношении открытого акционерного общества со 100-процентным государственным, муниципальным участием либо имеющего такую долю акций, находящихся в частной собственности, которые могут быть выкуплены у частных акционеров при реорганизации.

Преобразование общества с ограниченной ответственностью в государственное, муниципальное предприятие невозможно. В случае преобразования его в акционерное общество следует учесть вышеуказанные правила о минимальном размере уставного капитала и величине чистых активов. Также требует законодательной проработки процедура обмена долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на акции акционерного общества, паи производственного кооператива.

Согласно п. 2 ст. 56 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, а также об утверждении передаточного акта.

В силу ст. 34 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»^[587] унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации.

Реструктуризация капитала производственных компаний с целью повышения их конкурентоспособности является одной из наиболее сложных проблем процесса российских реформ. Расчеты на то, что приватизация, т. е. по сути косметическое преобразование структуры компаний, скоро приведет к их глубокой реструктуризации «рынком», на практике не оправдались. Часть просчета должна быть отнесена к методам приватизации, в ходе которой не возникло достаточно стимулов для реструктуризации имущественных комплексов в противовес выводу финансового капитала из имущества предприятий. Еще часть ошибок проистекает из непонимания сущности и предназначения реструктуризации в условиях системных реформ.

Принципиальной ошибкой является невосприимчивость коренного отличия между реструктуризацией отдельной фирмы в рамках хорошо работающей рыночной экономики и реструктуризацией практически всей экономики или, по крайней мере, ее производственного сектора. Когда осуществляется реструктуризация одной фирмы в экономике, работающей при полной занятости, увольнение работников, занятых неполный рабочий день, оказывает позитивное воздействие отчасти из-за того, что они быстро находят новые рабочие места, где используются более эффективно. Однако в условиях массовой безработицы увольняемые работники попадают в положение безработных, при этом вряд ли правильно утверждать, что такое перемещение ведет к общему повышению производительности экономики, хотя баланс отдельной компании может стать лучше.

Огромной массе российских производственных компаний, исторически являющихся советскими госпредприятиями, присуща не обладающая никакими достоинствами финансовая структура. Такое «наследство» обусловлено тем, что при социалистическом режиме финансы играли совершенно иную роль. Банки не занимались отбором претендентов на получение ссуд и их мониторингом. Завышенное отношение долга к собственному имуществу, свидетельствующее о невозможности выполнения фирмой своих обязательств, таким образом, не обладало никакой информационной ценностью.^[588]

В условиях массовой неплатежеспособности организаций производственного сектора их внутренние структурные преобразования необходимы и неизбежны, поскольку распродажа активов не имеет реальной финансовой перспективы в виду отсутствия покупателей на них. Но если даже и найдется компания, которая сможет использовать данный производственный актив с максимальным эффектом при крайне несовершенном рынке капитала и затрудненном доступе к инвестиционному кредиту, такая компания может столкнуться с невозможностью получения финансовых средств для приобретения актива. Значит, перераспределение производственных активов путем иных видов реорганизации хозяйствующих субъектов (слияние, присоединение, разделение, выделение) возможно только в рамках системного подхода, т. е. с обязательными внутренними структурными преобразованиями производственных компаний.

Краткие выводы

1. Структурная оптимизация имущественного комплекса хозяйствующего субъекта есть приведение состава его отдельных подразделений и всего имущества к таким пропорциям, которые способствуют наращиванию входящего и экономии исходящего финансовых потоков, что для восстановления платежеспособности должно быть системно связано с мерами оптимизации требований, кредиторских задолженностей, денежной выручки и обновлением основных средств этой коммерческой организации.

2. Оптимизация структуры имущественного комплекса может иметь два направления восстановления платежеспособности коммерческой организации: внутренняя реструктуризация активов и организационных подразделений действующего хозяйствующего субъекта с сохранением и развитием его самого; реорганизация хозяйствующего субъекта с формированием на базе его имущественного комплекса новых предприятий и юридических лиц.

В качестве примера создания узкоспециализированной структуры компании можно рассматривать действия российской группы ОАО «Ист-Лайн». Компания планирует в 2004 г. продать авиаперевозочный бизнес и холдинг по производству электропоездов. Это позволит сконцентрироваться главным образом на аэропортовом бизнесе. В частности, предусмотрено строительство восьми взлетно-посадочных полос в дополнение к двум используемым в

московском аэропорте «Домодедово».

Относительно направления упорядочения бизнес-профилей заслуживает внимания стратегия ОАО «Северсталь». С 2000 г. ОАО уже выстроило эффективную структуру из четырех отраслевых дивизионов: металлургического, сырьевого, машиностроительного и автомобильного. Другие виды бизнеса отграничены в самостоятельные организации: страховая компания «Шексна», авиапредприятие «Северсталь», лесоперерабатывающая компания «Свеза» и Металлургический коммерческий банк. Управление группой компаний децентрализовано, управление в каждом бизнесе осуществляют специалисты данной области предпринимательской деятельности.^[589]

5.2.