Гарантии финансовых интересов кредиторов реорганизуемого хозяйствующего субъекта

Действующее российское нормативное регулирование (ГК РФ) устанавливает три вида гарантий финансовых интересов кредиторов реорганизуемой производственной компании.

Первый вид гарантий предусматривает право кредитора иметь информацию о планируемой реорганизации компании-дебитора.

Конкретные сроки проведения всех реорганизационных мероприятий, на которых мы останавливались выше, содержатся в специальных нормативных актах, регулирующих деятельность отдельных видов хозяйствующих субъектов. Например, согласно п. 6 ст. 15 ФЗ «Об акционерных обществах» акционерное общество в срок не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества (а в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении) обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств акционерного общества и возмещения им убытков.

Если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

Согласно п. 5 ст. 51 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации (при реорганизации общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении) компания обязана письменно уведомить об этом всех ей известных кредиторов и опубликовать в органе печати, где публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Кредиторы общества с ограниченной ответственностью в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств реорганизуемой компании и возмещения им убытков.

В нормативных предписаниях следует сократить срок, в течение которого компания обязана уведомить кредиторов о грядущей реорганизации - пять рабочих дней со дня принятия решения об этом. И также необходимо установить срок, в течение которого кредитор имел бы возможность проанализировать свои финансово-хозяйственные отношения с реорганизуемым дебитором и заявить о своих намерениях прекратить отношения с должником, равный 20 рабочим дням, исчисляемым с даты получения им уведомительного письма. Например, в соответствии со ст. 184 Закона Китайской Народной Республики от 29 декабря 1993 г. «О

компаниях»^[600] компания в течение 10 дней после принятия решения о слиянии должна уведомить кредиторов, в течение 30 дней дать не менее трех объявлений в газетах.

Германский Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. в параграфе 347 предоставляет право кредиторам сливающихся компаний заявить о своих требованиях к компании в течение шести месяцев после публикации регистрации слияния в торговом реестре по месту нахождения той компании, кредиторами которой они являются.^[601]

Кроме того, по нашему мнению, необходимо установить исчерпывающее содержание (текст) уведомления для кредиторов реорганизуемых компаний, в которое следует включать: сведения о порядке и сроках проведения реорганизации, о пропорциях раздела активов и пассивов компании между правопреемниками, тогда кредитор смог бы оценивать степень финансового риска, связанного с реорганизацией его контрагента-дебитора.

Аналогичные правила о сроках уведомлений кредиторов и публикации решений о реорганизации содержит п. 7 ст. 29 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Второй вид гарантий финансовых интересов кредиторов реорганизуемой производственной компании представляет собой нормативно закрепленное право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, дебитором по которому является данная компания, а также возмещения убытков. Не имеет значения, вытекает финансовое требование из одностороннего обязательства (например, предъявление кредитной организацией требования о досрочном возврате кредита) или из двустороннего обязательства (например, требование лизингодателя о расторжении договора и возврате предмета лизинга).

Право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства от дебитора - реорганизуемой компании является важнейшей гарантией финансовых интересов кредиторов, потому что процесс реорганизации для них является мероприятием с непредусмотренными финансовыми и иными рисками. Кредиторы могут столкнуться с ситуацией, когда их дебиторская задолженность после разделения или выделения дебитора окажется переданной в виде пассивов наиболее слабым в финансовом отношении преемникам. Присоединение либо слияние для кредиторов содержит риск увеличения числа самих кредиторов, что может и не сопровождаться увеличением имущества дебитора: если имущество присоединяемого субъекта обременено многочисленными кредиторскими задолженностями. Изменение организационно-правовой формы в ходе преобразования может повлечь исключение дополнительной ответственности перед кредиторами, например при преобразовании общества с дополнительной ответственностью в общество с ограниченной ответственностью.

Мы считаем, что реорганизация компании-дебитора должна укреплять ее финансовое положение, например в случае укрупнения в результате слияния фирм, а досрочное прекращение существующих кредиторских обязательств, особенно длящихся (аренда, лизинг, кредит), не только прерывает налаженные хозяйственные связи, но может причинить реальный финансовый ущерб компании-дебитору. В этой связи для установления баланса финансовых интересов кредиторов и реорганизуемого дебитора, и с целью учета интересов последнего необходимы некоторые нормативные ограничения на действия кредиторов, предъявляющих финансовые требования.

Подобные ограничения имеются, например, в Акционерном законе Германии, в соответствии с положениями которого кредиторы реорганизуемого акционерного общества имеют право требовать от должника обеспечения исполнения обязательств только в том случае, если они докажут, что слияние угрожает исполнению их требований.

Российский ГК РФ, напротив, содержит в п. 2 ст. 60 правило о том, что кредитор помимо финансового требования о прекращении или досрочном исполнении обязательства может заявить реорганизуемому дебитору еще и требование о возмещении убытков. С другой стороны, это не обязанность, а право кредитора, поэтому действительно заинтересованный в восстановлении платежеспособности своего контрагента-дебитора кредитор будет вполне взвешенно пользоваться своими возможностями, связанными с реорганизацией, иначе помимо неполучения убытков можно не получить и сумму самой задолженности.

Некоторые зарубежные нормативные акты о реорганизации также устанавливают правила определенных финансовых взысканий с реорганизуемых компаний. Но такие взыскания обусловлены только неправомерными действиями реорганизуемых компаний или их должностных лиц. Так, ст. 217 Закона КНР «О компаниях» устанавливает, что если при слиянии, разделении компании, сокращении ее зарегистрированного капитала либо при проведении расчетов уведомление кредиторов или дача объявления об этом осуществляются в нарушение данного Закона, то издается распоряжение об исправлении положения. Возможен даже штраф компании в размере от 10 до 100 тыс. юаней.

Если при проведении расчетов компания (в Китае) скрывает имущество, составляет фальшивые документы, в которых отражаются пассивы или активы, либо распределяет свое имущество до погашения долгов, то издается распоряжение об исправлении положения. На компанию налагается штраф в размере от 1 до 5 % стоимости сокрытого либо распределенного до погашения долгов имущества. На ответственных руководящих лиц и на лиц, прямо

причастных к нарушениям, налагается штраф в размере от 10 до 100 тыс. юаней.^[602]

Акционерный закон Германии предусматривает возможность предъявления кредиторами требований о возмещении ущерба, причиненного реорганизацией. Однако данное право распространяется только на тех кредиторов, которые в установленном порядке не получили

финансового удовлетворения от реорганизуемой компании.^[603]

Третий вид гарантий финансовых интересов кредиторов реорганизуемой компании - возможность для кредиторов предъявить финансовое требование об исполнении обязательств ко вновь возникшим в результате реорганизации субъектам, которые, в свою очередь, несут солидарную ответственность по кредиторским обязательствам реорганизованной компании, когда разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника.

Следует подчеркнуть, что данное правило направлено на защиту финансовых интересов кредиторов тех компаний, которые были реорганизованы в форме разделения или выделения, потому что затруднения в определении правопреемника возможны только в этих случаях при составлении разделительного баланса. Причем финансовое требование кредитора может быть предъявлено солидарным дебиторам-правопреемникам только по завершении реорганизации компании, т. е. после государственной регистрации юридических лиц, возникших в процессе выделения или разделения.

В соответствии со ст. 325 ГК РФ, если что-либо иное не вытекает из отношений между солидарными дебиторами:

- дебитор, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным дебиторам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого;

- неуплаченное одним из солидарных дебиторов дебитору, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого дебитора и на остальных дебиторов.

Согласно положениям параграфа 349 Акционерного закона Германии кредиторы вправе предъявить требования о возмещении ущерба к членам правления и наблюдательного совета акционерной компании, которые являются солидарными должниками. Такое финансовое требование может быть заявлено, если члены правления и наблюдательного совета не проявили должную заботливость при проверке имущественного положения компаний и заключении договора о слиянии, в результате чего кредиторы не получили удовлетворения от

реорганизованного акционерного общества.^[604] Итак, германское нормативное регулирование допускает взыскание убытков, причиненных кредиторам действиями должностных лиц реорганизуемых акционерных компаний. Но в отличие о российского ГК РФ такое право кредитора вполне обоснованно, при этом возмещение ему убытков - законная мера ответственности за пренебрежение его финансовыми интересами.

Выстраивая сбалансированные отношения с кредиторами, реорганизуемая производственная компания должна учитывать еще и финансовые интересы своих акционеров, участников, учредителей, благодаря которым она когда-то возникла.

В отличие от обществ с ограниченной ответственностью, решение о реорганизации которых согласно п. 8 ст. 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» принимается всеми (100 %) участниками общества единогласно, решение о реорганизации акционерного общества считается принятым, если за него проголосуют 3/4 (75 %) акционеров, принявших участие в общем собрании. В соответствии со ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционерное собрание имеет кворум, если на момент окончания регистрации участников собрания зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем 1/2 (50 %) голосов размещенных голосующих акций компании.

Новое акционерное собрание, созванное взамен несостоявшегося, имеет кворум если на момент окончания регистрации участников собрания зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 30 % голосов размещенных голосующих акций компании. Уставом общества с числом акционеров более 500 может быть предусмотрен меньший кворум для акционерного собрания взамен несостоявшегося. То есть возможны ситуации, когда решение о реорганизации акционерной компании будет принято абсолютным меньшинством акционеров.

Гарантией финансовых интересов оставшейся части акционеров, не принимавших участия в акционерном собрании или голосовавших против реорганизации компании, является нормативно закрепленная возможность требовать от акционерной компании выкупа принадлежащих им акций. Согласно ст. 76. Федерального закона «Об акционерных обществах» общая сумма средств, направляемых компанией на выкуп акций, не может превышать 10 % стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации. Когда общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которые могут быть выкуплены компанией с учетом 10 %-го ограничения от стоимости чистых активов, ценные бумаги акционеров выкупаются у них пропорционально заявленным требованиям.

Значит, какая-то часть акционеров может быть вынуждена конвертировать свои акции в акции вновь создаваемой в процессе реорганизации акционерной компании (возможно и в ущерб собственным финансовым интересам) в отдельных случаях выделения или присоединения. Также неизбежен финансовый конфликт, связанный с неблагоприятными изменениями в имущественном комплексе реорганизуемой компании. Такие изменения могут выразиться в несоразмерном отчуждении ценных активов реорганизуемой компании (при выделении) или в переводе на компанию кредиторских задолженностей, не соответствующих стоимости полученного имущества (в процессе присоединения).

Таким образом, все реорганизационные мероприятия для восстановления платежеспособности производственных компаний должны иметь общую целевую направленность на укрупнение коммерческих организаций, либо на их интеграцию в отраслевые и межотраслевые финансово-промышленные группы.

5.3.