Возложение внутренней ответственности

основано на исполнении Руководителем долга по ведению дел GmbH в соответствии с принципами добросовестности, компетентности и тщательности. Предпосылками для возложения внутренней ответственности Руководителя являются:1) его неумышленные виновные действия, совершённые без намерений создать неблагоприятные последствия для GmbH ; 2) наличие имущественного вреда GmbH и 3) наличие причинной связи между этими виновными действиями Руководителя и причинённым ущербом.

внутренней ответственности Руководителя, то бремя доказывания нарушений Руководителем долга для признания такого права возлагается на GmbH.

К числу урегулированных Законом о GmbH случаев, влекущих внутреннюю ответственность Руководителя, по которым применимо D&O, относятся следующие случаи:

o представление ложных сведений о вкладах в уставный капитал или расходов по созданию Общества с целью учреждения последнего (§ 9а Закона);

o возврат участникам GmbH имущества или дополнительных вкладов, которые были необходимы для сохранения уставного капитала GmbH (§ 30 Закона);

o совершение платежей за счёт имущества GmbH, необходимого для сохранения уставного капитала или приобретение GmbH собственных долей вопреки требованиям Закона (§ 43 Закона);

o неисполнение долга, основанного на принципах добросовестности, компетентности и тщательности членами Наблюдательного совета GmbH в случае назначения такового (§ 52.1 Закона);

o неисполнение Руководителем долга по своевременной подаче заявления о несостоятельности GmbH в случае наступления таких признаков или производство платежей после наступления неплатёжеспособности (§ 64 Закона).^[190]

Применение D&O в связи с внутренней ответственности Руководителя может быть рассмотрено в следующих случаях. Например, по прошествии времени выясняется, что Руководитель необдуманно заключил договор с исполнителем услуг по более высокой цене услуг, хотя другие исполнители на рынке предлагали условия выгодней, то GmbH может рассматривать эти действия Руководителя как неисполнение долга и заявить о страховом случае D&O договора. Или например, Руководителем принимается на должность недостаточно опытный бухгалтер, который несвоевременно производит сдачу

211

финансовой отчётности и оплату налогов, вследствие чего финансовая инспекция налагает на GmbH административные штрафы. И в этом случае GmbH сможет заявить страховщику об уплате возмещения в рамках D&O по основанию нарушения долга внутренней ответственности Руководителем.

Внешняя ответственность по D&O наступает в случае причинения GmbH имущественного вреда третьим лицам, к числу которых относятся клиенты, потребители, договорные партнёры, государственные органы и Участники Общества. Внешняя ответственность Руководителя может быть

классифицирована на три следующие группы:

o разрушение внутренних производственных и управленческих взаимосвязей в GmbH, влекущее для него неблагоприятные

экономические последствия, как то: совершение сделок до регистрации GmbH в торговом реестре; недобросовестная торговля; неисполнение платёжных обязательств по налогам и по социальному страхованию; общая несостоятельность (банкротство); o утрата доверия, как то ответственность: за юридическую фиктивность сделки; за вину в преддоговорных отношениях (culpa in contrahendo); за проспект (рекламу); в качестве агента;

o причинение вреда охраняемым законом интересам третьих лиц в

результате ненадлежащего исполнения долга Руководителем в процессе

212

коммерческой деятельности.

Общими правовыми основаниями для возмещения вреда третьим лицам в рамках D&O являются право кредитора потребовать возмещения ущерба, если должник нарушит свои обязанности, вытекающие из обязательства (§ 280 Германского Гражданского Уложения), ²¹³ и право любого потерпевшего лица на внедоговорное возмещение вреда, причинённого противоправными умышленными или неосторожными действиями виновного лица (§ 823

Гражданского Уложения). Страховое обеспечение D&O предназначено для покрытия непосредственного имущественного вреда и не предусматривает возмещения затрат на восстановление имущества, оплаты предполагаемого дохода и управленческих расходов потерпевшего лица, т.е. основано на принципе исключения услуги.

Как правило, условие о применении D&O содержится в должностном договоре между GmbH и Руководителем, а условия D&O подлежат утверждению решением Общего собрания Участников GmbH . Действия Руководителя GmbH, который является застрахованным лицом в рамках D&O, подлежат оценке при определении страхового случая. Заключение такого договора страхования рассматривается как возложение обязательства по оплате страховой премии на GmbH как на страхователя, но и взаимного обязательства Руководителя по надлежащему исполнению служебного долга, направленного на исключение случаев ответственности. Отдельным условием согласуется состав и содержание обязанностей Руководителя по правилам внутренней ответственности, несоблюдение которых может признаваться страховым случаем. Исключается выплата страхового покрытия D&O, если установлено, что при наступлении внутренней или внешней ответственности застрахованное лицо - Руководитель GmbH, намеренно и осознанно допустил нарушение основных принципов своего должного поведения - добросовестность, компетентность, тщательность. В то же время проявление компетентности или недостаточный уровень знаний Руководителя не могут являться основанием для отказа в выплате страхового возмещения. Договором D&O предусматривается, что застрахованное лицо принимает персональное финансовое участие при выплате возмещения по страховому случаю в размере до 15 % от выплачиваемой страховой суммы, что рассматривается мотивацией служения долгу. Таким образом, Руководитель GmbH полагается не только на страховое возмещение в случае нарушения им долга, но и осознанно стремится выполнить свои

214

Burgerliches Gesetzbuch (BGB) , Buch 2, Abschnitt 8, Kapitel 3, Unterkapitel 3, Titel 27, § 823

обязанности наилучшим образом, чтобы не допустить материальных потерь своего вознаграждения.

Кроме того, снижение суммы страхового возмещения по сравнению с размером, предусмотренным договором, возможно в случае, если Руководитель является одним из Участников GmbH. В случае наступления ответственности Руководителя, влекущей страховую выплату, это сумма покрывается солидарно страховщиком и застрахованным лицом, где доля платежа Руководителя пропорциональна размеру процентов доли владения уставного капитала GmbH. Например, Руководитель, который является застрахованным лицом в рамках D&O и владельцем 35 процентов уставного капитала GmbH, нарушает долг тщательности и не организует своевременного предъявления требования должнику о взыскании задолженности за товар, в результате чего истекает срок давности. Такое событие признаётся страховым случаем D&O, но страховщик покрывает только 65 процентов страховой суммы, так как оставшиеся 35 процентов, пропорционально доле в уставном капитале, оплачивает застрахованное виновное лицо из собственных средств.

Общим правилом D&O является принцип заявления претензий и требование выплаты страхового возмещения только в период страхования, более известный в страховом деле как «Claims-made-Prinzip». Это означает, что право требования заинтересованного лица выплаты страхового возмещения может быть реализовано в форме подачи заявления о страховом случае от даты заключения до даты окончания конкретного договора D&O. В случае, если событие, которое могло стать основанием для выплаты страхового возмещения произошло в течение срока действия договора D&O, но потерпевшее лицо предъявило требование о возмещении вреда, когда срок действия этого договора закончился, то страховая выплата не производится. Одновременно действует правило «силы обратного страхования», когда потерпевшее лицо обладает правом предъявления требования о страховой выплате в течение срока действия договора D&O, хотя причинение вреда его имущественным интересам (страховой случай D&O) произошло до заключения такого договора. Обладая знаниями о силе обратного страхования D&O, страховщики стремятся предусмотреть в договоре условие о сроке действия обратного страхования, составляющее один - три года с момента страхового случая D&O, происшедшего до начала действия договора, а также стремятся согласовать

215

повышенный размер страховой премии.

При применении D&O, как и в иных видах обязательного страхования гражданской ответственности, имеются исключения от выплаты страхового возмещения следующих рисков:

o умышленное причинение вреда, кроме грубой небрежности или неосторожности;

o причинение вреда недееспособным лицом;

o причинение вреда в правоотношениях между членами семьи или законными представителями;

o причинение вреда в правоотношениях между лицами, которые имеют страховую охрану по тому же договору страхования, например, если при продаже товаров между связанными лицами дочернее общество имеет убытки, а материнское общество получает «зеркальные» доходы;

o причинение вреда имуществу, которым страхователь владеет не на праве собственности, а на основе договора найма, ссуды, лизинга, аренды или другого договора;

o причинение вреда имуществу, которое находится в переработке у страхователя, но принадлежит другому собственнику;

o причинение вреда в результате воздействия природных явлений или в результате воздействия асбеста и аналогичных материалов;

o возмещение убытков, возникших от спекулятивной коммерческой деятельности;

215

Rocco Jula. Der GmbH-GeschaftsfUhrer. Heidelberg: Springer-Verlag, 2009, S. 390

o право на предъявление требований к застрахованному Руководителю о

размере выплаченного премиального вознаграждения за исполнение

216

должностных обязанностей.

Кроме того, в договоре D&O могут быть предусмотрены иные предварительно согласованные сторонами исключения определённых рисков. Размер страховой суммы в рамках D&O в Германии варьируется существенно и может составлять от 50 000 Евро до 40 000 0000 Евро.

Характерным примером сложившейся практики применения в коммерческом обороте этого вида страхования является дело № 10 И 1185/09 Высшего Земельного суда города Кобленц по иску страхователя-компании А. к страховщику - компании М. о взыскании суммы страхового возмещения в размере 170 458 € по договору D&O, застрахованным лицом по которому

является Руководитель компании А. Из содержания решения суда по делу следует, что Истец поставлял в компанию В. различные электротовары в течение 25 лет с условием товарного кредита на сумму до 30 000 €. В 2004 году покупатель обратился к поставщику с предложением об увеличении суммы товарного кредита, обосновав это расширением круга заказчиков среди коммунальных служб. Руководитель поставщика господин Д. получил от покупателя письменную гарантию последующей оплаты товара коммунальными службами и, основываясь на длительном сотрудничестве с покупателем, получил одобрение от Общего собрания участников компании А. на увеличение суммы товарного кредита. Однако, впоследствии в ноябре 2005 года компания В. заявила о своей несостоятельности, что было подтверждено решением суда, сделало невозможным оплату выставленных счетов кредиторов, и повлекло невозможность взыскания средств по счетам компании А. на сумму 170 458 €. Истец посчитал страховым случаем D&O причинение вреда на эту сумму в ^[191] связи с внутренней ответственностью Руководителя и просил взыскать сумму ущерба со страховщика в качестве страхового возмещения.