<<
>>

Предметом договора коммерческой концессии

в юридической литературе абсолютно справедливо, как правило, называют исключительные права, принадлежащие правообладателю, право на использование которых, он предоставляет другой стороне договора - пользователю.

Этого мнения придерживаются такие правоведы как А.П. Сергеев, Ю.К.Толстой и А.А. Иванов[184].

По мнению других цивилистов, предметом рассматриваемого договора является не исключительное право, как отдельный объект, а комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты. Именно этим указанный договор отличается от сходных, родственных договоров, таких как, например, лицензионные, предусматривающие передачу права на использование лишь определенных объектов[185]. Согласимся, что исходя из особенностей предмета договора, следует разграничивать договор коммерческой концессии и лицензионный договор. Но, полагаем, что в данном случае Г.А. Лаптев смешивает предмет и объект договора коммерческой концессии. Более верным видится рассмотрение комплекса прав на результаты интеллектуальной деятельности в качестве объекта рассматриваемого договора.

В.В. Витрянский, анализируя правовую природу договора франчайзинга (коммерческой концессии), приходит к выводу, что предмет данного договора выходит далеко за пределы использования комплекса исключительных прав. Принципиальное значение приобретает цель предоставления франшизы - создание сети для продвижения своей продукции и расширения рынка их сбыта[186]. Такая точка зрения представляется более верной, т.к. необходимо разграничивать предмет и объект договора и в качестве предмета выступают, в первую очередь, отношения, складывающиеся между сторонами.

В юридической литературе отмечается, что «специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя, в рамках комплекса договорных условий, товары определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по

классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого

~ 2

рода, предмет которого носит комплексный характер»[187].

В науке присутствует и другие точки зрения. Так, например, О.С. Шагова, рассматривая вопрос о предмете договора коммерческой концессии, приходит к выводу, что предметом данного договора является возмездное предоставление в пользование франчайзи комплекса исключительных прав[188].

Именно комплексностью передаваемых исключительных прав договор коммерческой концессии отличается от лицензионных договоров. В этой связи следует согласиться с мнением Е.А. Суханова, который подчеркивает, что договор коммерческой концессии нельзя рассматривать в качестве разновидности лицензионного договора, поскольку «в отличие от последнего франчайзинг дает возможность использовать не один определенный объект «интеллектуальной собственности», а комплекс объектов исключительных, а также иных имущественных прав»[189].

На комплексность передаваемых по договору коммерческой концессии прав как на квалифицирующий признак данного договора указал также и Федеральный арбитражный суд Уральского округа[190].

Как небезосновательно полагает Ж.Н. Бородина, предметом договора коммерческой концессии независимо от сферы бизнеса, является передача прав и возможностей эффективного ведения бизнеса, которыми располагает правообладатель и которые отсутствуют у пользователя[191]. Также, по мнению некоторых авторов, предметом договора коммерческой концессии «выступает возможность использования охраняемого правообладателем секрета производства (ноу-хау), а также его деловой репутации и коммерческого

опыта, в том числе в виде различной документации по организации и ведению

~ 2 предпринимательской деятельности»[192].

Заслуживает поддержки мнение П.С. Полушкина, который считает, что в предмет договора коммерческой концессии должны быть включены и услуги[193].

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский[194] отрицают названный выше подход к пониманию предмета договора коммерческой концессии, поскольку считают, что такое понимание предмета договора коммерческой концессии не позволяет отделить этот договор от иных типов договоров. В этом случае речь идет о договорах, объектами которых, служат средства индивидуализации, как участников имущественного оборота, так и выпускаемых ими товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг. Примером может служить договор уступки патента или товарного знака (знака обслуживания) или лицензионные договоры. М.И. Брагинский справедливо отмечает: «в широком смысле слова предмет охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключен договор. Сюда входят данные о предмете как таковом, включая количество, качество и цену передаваемых товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг. Однако применительно к составу существенных условий понятие предмета договора значительно сужается»[195]. Можно сделать вывод, что данные авторы понимают под предметом договора действия, которые должны совершить обязанные стороны.

С учетом приведенного подхода к предмету гражданско-правового договора, предметом договора коммерческой концессии являются действия правообладателя, которые он должен совершить для предоставления пользователю права использовать его исключительные права, действия пользователя по уплате правообладателю предусмотренного договором вознаграждения, совершение иных, связанных с заключением и исполнением договора, действий, а также общественные отношения, складывающиеся между сторонами из заключенного договора.

Необходимо отметить, что действия правообладателя и пользователя, как сторон договора, во многом зависит от тех прав, которые правообладатель предоставляет пользователю. Следовательно, необходимо разграничить предмет и объект договора коммерческой концессии и рассмотреть объект данного договора. Например, З.Н. Идрисова определяет его как «совокупность прав, которые персонифицируют франчайзинг»[196]. Можно говорить и о комплексном объекте, как упоминает А.Ф. Багдасарян[197], но на наш взгляд говорить об объектах, с их точным обозначением, более логично и понятно, при этом мы должны помнить, что объект договора коммерческой концессии, практически всегда носит комплексный характер.

После 1 января 2008 года в ГК РФ были внесены изменения в объектный состав договора коммерческой концессии, который теперь выглядит следующим образом: комплекс принадлежащих правообладателю

исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

На наш взгляд, положительным моментом указанных изменений стало использование в отечественном законодательстве понятия, тождественного зарубежному термину «know-how», что способствует унификации терминологии с международно-правовыми нормами и облегчает ее понимание иностранными предпринимателями. В то же время отрицательным (прежде всего, для договора коммерческой концессии) стало исключение указанного объекта из комплекса тех исключительных прав, которые обязательно должны быть переданы по данному договору.

Итак, согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При буквальном толковании норм главы 54 ГК РФ существенными условиями договора коммерческой концессии являются состав и объем комплекса предоставляемых пользователю исключительных прав, сфера предпринимательской деятельности пользователя и вознаграждение[198]. При этом в состав комплекса исключительных прав обязательно должно входить право на использование товарного знака, знака обслуживания, а также на иные

объекты исключительных прав, иначе договор не может быть квалифицирован

~ 2

как договор коммерческой концессии[199].

В одном из рассмотренных судом споров, стороны не согласовали состав и объем предоставляемых предпринимателю исключительных прав. В соответствии со статьями 1481, 1484, 1492, 1503 ГК РФ объем

исключительного права на товарный знак определяется товарами, работами и услугами, указанными в свидетельстве при его регистрации. Документами, содержащимися в материалах дела, в том числе, заключением патентного поверенного, отчетом института подтверждается, что виды услуг, при оказании которых должен использоваться товарный знак, не входят в перечень товаров и услуг, в отношении которых у правообладателя имеется исключительное право на товарный знак. Ни договор, ни дополнительное соглашение не содержат указания на то, какое коммерческое обозначение передается в порядке концессии, и не содержат его описания. Таким образом, договор и дополнительное соглашение к нему были признаны недействительными.[200]

Несмотря на дискуссионность взглядов на предмет и объект договора коммерческой концессии, определяя предмет договора, следует особо подчеркнуть, что его необходимо максимально точно конкретизировать, указать непосредственный объем правомочий, в котором возможно использовать комплекс исключительных прав, сопутствующих и непосредственно связанных с ними прав и обязанностей (например, деловую репутацию).

Так, общество с ограниченной ответственностью «Медиа-Лайф» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Интерстиль» о признании договора- соглашения незаключенным и о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Интерстиль» неосновательного обогащения. Исковые требования были удовлетворены в полном объеме.

В своей апелляционной жалобе ответчик ссылался на то, что вывод суда об отсутствии согласия сторон относительно условий договора коммерческой субконцессии (в частности, размера вознаграждения за пользование комплексом исключительных прав) не соответствует материалам дела. Между истцом и ответчиком был подписан предварительный договор-соглашение, в соответствии с которым ответчик обязался передать истцу права на открытие магазина BoConcept.

С целью подтверждения своих обязательств по предварительному договору истец должен был перечислить на расчетный счет правообладателя определенную сумму. По истечении срока действия предварительного договора основной договор подписан не был, денежные средства истцу возвращены не были.

Рассматривая дело, суд первой инстанции исходил из того, что п. 3 ст. 429 ГК РФ установлено, что предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора. Суд апелляционной инстанции справедливо согласился с выводами суда первой инстанции относительно того, что предварительный договор не определял условия, которые позволяли бы установить предмет, цену и другие существенные условия основного договора. Это позволило сделать вывод, что существенные условия основного договора коммерческой субконцессии определены не были, в связи с чем, договор-соглашение являлся незаключенным и соответственно не влек за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей[201].

<< | >>
Источник: Еремин Александр Александрович.. ФРАНЧАЙЗИНГ И ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук.. 2015

Еще по теме Предметом договора коммерческой концессии:

  1. § 1. Понятие и предмет договора коммерческой концессии
  2. Существенные условия договора коммерческой концессии являются предмет и вознаграждение правообладателя.
  3. Предмет и объект как существенные условия договоров коммерческой концессии и франчайзинга
  4. 2.2. Предмет и объект как существенные условия договоров коммерческой концессии и франчайзинга
  5. Договор коммерческой концессии
  6. 169. Договор коммерческой концессии
  7. Договор коммерческой концессии
  8. Необходимо привести общую характеристику договора коммерческой концессии
  9. Заключение договора коммерческой концессии
  10. Договор коммерческой концессии
  11. 174. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
  12. Цена, форма и срок как условия (элементы) договора коммерческой концессии
  13. 2.3. Цена, форма и срок как условия (элементы) договора коммерческой концессии
  14. изменения и расторжения договора коммерческой концессии
  15. В договоре коммерческой концессии особое значение имеют его объекты