Что значит «активно информировать друг друга»?

Это значит, что каждый субъект договора коммерческого агентирования должен понимать конечную цель совместной деятельности и степень влияния каждого своего действия на общий результат, и вследствие этого, не дожидаясь вопроса своего контрагента, информировать его о всех событиях и действиях, которые могут оказать влияние на принятие им решения.

Что значит «информировать»? Это значит, передать сведения другому субъекту вне зависимости от способа и средств их передачи. При этом важно отметить, что контрагент в результате информирования должен приобрести новое состояние, а именно: состояние осведомлённости. Наличие или отсутствие такого состояния определяется посредством теста разумности. Иными словами, недопустимо, чтобы субъект договора подходил к этому вопросу

518 См. подробнее: Грибанов В. П. Осуществление и защита гражданских прав. Изд. 2-е, стереотип. - М., 2001.

519 Анализ права (обязанности) будет проведён по следующему плану: содержание элементов права, их отношение к фидуциарности, приём их реализации в правовых актах Франции, Германии, Директиве ЕС, в модельных договорах коммерческого агентирования.

520 Объектом сравнения являются законоположения, регулирующие деятельность коммерческих агентов, ФРГ, Франции.

521 Gledhill v Bentley Designs (UK) Limited [2010] EWHC B8 (Mercantile). High court of Justice Queen`s bench division Birmingham district registry Mercantile court.

129

формально522. Необходимо отметить, что разные модели деятельности оказывают существенное влияние на уровень асимметричности информации между субъектами. Это представляется особенно важным при оценке фактических действий субъектов договора коммерческого агентирования в случае заявления одним из них иска об убытках. Так, Б. Хермалин и М. Катц утверждают, что субъектам торгового оборота важно различать желаемые действия своего партнера от всех остальных его действий523.

Что значит «все аспекты совместной деятельности»? Это значит, что сведения, предоставляемые одним субъектом другому, должны быть релевантными предмету их совместной деятельности. Нельзя требовать предоставления нерелевантной информации. В рамках договора коммерческого агентирования такими дозволенными информационными областями являются следующие сведения, а именно: о заказах, об объёмах производства, об объёме продаж в определённом секторе рынка, о договоре купли-продажи, о нарушении прав принципала третьими лицами, о товаре (его технических и потребительских свойствах), о рынке (о клиентах и о конкурентах), о среде сбыта. Рассмотрим причины релевантности этих информационных областей.

Юридическая модель, в которой право окончательного принятия заказа к исполнению принадлежит принципалу, предполагает зависимость между принятым заказом и правом коммерческого агента на вознаграждение. Ввиду этой зависимости сведения о судьбе заказа имеют существенное значение для коммерческого агента, поэтому принципал должен информировать коммерческого агента о статусе переданного им заказа, о заказе, полученном в обход коммерческого агента с подконтрольной ему территории продаж товара524.

Обязательным элементом договора купли-продажи является количество товара. Профессиональные субъекты имущественного оборота заранее определяют объём производственного или сбытового цикла, что и находит отражение в таком показателе, как количество. Физическая невозможность обеспечить этот показатель ведёт к неисполнению

522 Например, глухому что-то говорить. Очевидно, что при такой ситуации субъект не будет осведомлён о факте, имевшем место и существенное значение для принятия им решения.

523 «…diversification activities may increase or decrease the principal’s information, depending on the particular structure of the activity..», - (англ.), - диверсификация деятельности может увеличить или уменьшить осведомлённость принципала в зависимости от особенностей структуры деятельности, «.. the principal cares only about whether he can distinguish between the agent’s taking a single desired action and all other actions», - (англ.), - принципал заботится только о том, чтобы он мог отличить желательное действие агента от всех его остальных действий. // Benjamin E. Hermalin, Michael L. Katz. Corporate diversification and agency. 2000.

524 «..The Principal shall inform the Agent without undue delay of his acceptance or rejection of the orders transmitted by the latter. The Principal may accept or reject any individual order transmitted by the Agent at his own discretion. The Agent has no authority to engage in any way the Principal, unless after he has received a specific written authorization to such effect..», - (англ.), - Принципал должен информировать агента без неоправданной задержки о принятии или отказе в принятии заказов, переданных агентом. Принципал может принимать или не принимать заказ, переданный агентом, по своему усмотрению. Агент не имеет полномочий обязывать принципала никаким образом, за исключением получения им специального письменного полномочия для осуществления таких действий. // ICC. Model commercial agency agreement. 2002.

130

договора между принципалом и третьим лицом, что влечёт убытки как на стороне субъектов договора купли-продажи, так и на стороне коммерческого агента, т.к. он лишается права на вознаграждение. Очевидно, что эти сведения напрямую затрагивают право коммерческого агента на вознаграждение.

Сведения об объёме и условиях525 продаж в определённом секторе рынка напрямую затрагивают процесс сбыта и позволяют принимать управленческие решения как в части операционного канала сбыта, так и в части информационного канала сбыта526. Очевидно, что эти сведения представляют ценность для обоих субъектов коммерческого агентирования.

Коммерческий агент работает «в полях», поэтому он осведомлён или имеет возможность быть осведомлённым о нарушениях прав принципала третьими лицами527, о среде сбыта, о состоянии рынка. В силу этой же причины он должен знать всё о товаре принципала, т.к. без этой информации невозможно представлять его для покупки третьим лицам.

Сведения о данных предметных информационных областях могут содержаться в договоре, в уведомлениях и в инструкциях528.

К традиционным фидуциарным обязанностям относят обязанность агента отчитываться перед принципалом529. Эта обязанность может рассматриваться как в узком, так и в широком смысле. В узком смысле – в том случае, если агент должен отчитаться по вверенным ему ценностям, которые принадлежат принципалу, в широком смысле – это предоставление полных и достоверных сведений о всех аспектах его деятельности, связанной с исполнением поручения принципала. Как представляется, в традиционном понимании информационный поток носит разовый односторонний характер: от агента к принципалу. Иное наблюдаем в рамках коммерческого агентирования: информационный поток имеет двустороннюю направленность постоянно. Наилучший результат может быть достигнут только при высоком уровне

525 When negotiating with customers, the Agent shall offer Products strictly in accordance with the terms and conditions of the contract of sale which the Principal has communicated to him, - (англ.), - В течение переговоров с клиентами агент должен предлагать товары в строгом соответствии с условиями договора продажи, которые были сообщены ему принципалом. // ICC. Model commercial agency agreement. 2002.

526 The parties shall make their best efforts to attain the targets agreed upon, but the non-attainment shall not be considered as a breach of the contract by a party, unless that party is clearly at fault, - (англ.), - Стороны должны приложить максимальные усилия для того, чтобы достичь запланированных целей, но недостижение их не должно рассматриваться как нарушение договора стороной, за исключением виновности этой стороны. Невиновная неспособность коммерческого агента достичь заданный уровень продаж не может служить основанием для взыскания с него убытков, но может служить основанием для прекращения договора, сокращения развиваемого им рынка или потери эксклюзивного права на развитие определённого рынка. // ICC. Model commercial agency agreement. 1961.

527 Коммерческий агент не осуществляет защиту прав принципала, он только информирует принципала о предполагаемом факте нарушения его прав.

528 Коммивояжёр отвечает в общем порядке перед государственным предприятием за все убытки по сделкам, совершенным им вопреки заключённого договора или полученных им инструкций. // Ст. 4 Положения о коммивояжёрах государственных торговых и промышленных предприятий (утв. Советом Народных Комиссаров 2 января 1923 года) // СУ РСФСР. 1923. N 1. Ст. 19.

529 «..Traditional fiduciary duties include the following: ….a duty to account…», - (англ.), - традиционные фидуциарные обязанности включают в себя следующие: …обязанность отчитываться. // Severine Saintier, Jeremy Scholes. Commercial agents and the law. London. 2005. P. 8.

131

скоординированности деятельности обоих субъектов договора коммерческого агентирования, а такой уровень может быть достигнут только посредством постоянного активного двустороннего информационного обмена между этими субъектами. При чём здесь фидуциарность? Полагаю, что не при чём.