§ 1. Понятие и виды непоименованных в ГК РФ инвестиционных договоров

В последние годы, в связи с усложнением экономических связей и развитием инвестиционной деятельности, широкое распространение получили соглашения, которые предусматривают вложение инвестиций, но вместе с тем отличаются от установленных в части второй ГК РФ договоров и потому на практике зачастую стали именоваться инвестиционными договорами (соглашениями, контрактами).

К примеру, 30 января 2002 г. между ООО "Афина-бизнес" и ЗАО "Объединенная строительная компания" был заключен инвестиционный договор на право застройки земельного участка площадью 25810 кв. м. Его предметом являлось возведение загородных домов с целью извлечения прибыли . В качестве другого примера можно привести договор от 22 мая 1999 г. N 465-РКГ/99 между ЗАО "Фирма "Р.К.Г." и ООО "ИНДРА СПб" об участии последнего в инвестировании строительства жилого дома. В соответствии с данным договором ЗАО "Фирма "Р.К.Г." приняло на себя обязательство после завершения строительства дома передать в собственность инвестору или по его указанию третьим лицам квартиры, перечисленные в приложении N 1, в соответствии с его долей в инвестировании, подготовить полный комплект документов и передать их в уполномоченные на то организации для оформления прав собственности инвестора на соответствующие помещения в срок не позднее трех месяцев со дня принятия дома в эксплуатацию государственной комиссией .

--------------------------------

См.: Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 24 января 2006 г. N 4-г05-46 // СПС "Кодекс".

См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 ноября 2004 г. N 8887/04 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. N 2. С. 80 - 82.

Вместе с тем в настоящее время в ГК РФ и других федеральных законах отсутствует какое-либо определение инвестиционного договора. Закон о капитальных вложениях в пункте 1 статьи 8 (так же, как и пункт 1 статьи 7 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР") лишь предусматривает, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ. Последний допускает возможность заключения сторонами договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 ГК РФ).

Термин "инвестиционный договор" пока можно встретить только в подзаконных нормативных актах Российской Федерации, а именно: в Положении о принятии федеральными органами исполнительной власти решений о даче согласия на заключение сделок по привлечению инвестиций в отношении находящихся в федеральной собственности объектов недвижимого имущества (пункт 2), утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 10 августа 2007 г. N 505. Инвестиционный договор рассматривается в нем как договор, устанавливающий права и обязанности лиц в связи с осуществлением ими деятельности по инвестированию внебюджетных средств для строительства, реконструкции, реставрации недвижимого имущества независимо от наименования (инвестиционный договор, договор об инвестировании, договор (контракт) на реализацию инвестиционного проекта, договор участия в долевом строительстве, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), договор на строительство, реконструкцию, реставрацию объекта недвижимого имущества и т.д.).

--------------------------------

СЗ РФ. 2007. N 34. Ст. 4239.

Договоры между субъектами Российской Федерации (муниципальными образованиями) и инвесторами также часто именуются инвестиционными договорами (инвестиционными соглашениями, инвестиционными контрактами, соглашениями по реализации инвестиционного проекта, соглашениями о государственной (муниципальной) поддержке инвестиционной деятельности и т.д.) .

--------------------------------

См., например: Постановление Правительства Астраханской области от 17 июля 2007 г. N 292-П "Об утверждении типовой формы инвестиционного договора (соглашения) и порядка заключения, регистрации и учета инвестиционного договора (соглашения)" // Сборник законов и нормативных правовых актов Астраханской области. 2007. N 34; Постановление мэра г. Магадана от 4 сентября 2006 г. N 1612 "Об утверждении Положения "О порядке заключения инвестиционных контрактов (договоров) на проведение строительства, реконструкции объекта недвижимости жилищного назначения на территории муниципального образования "Город Магадан" // Вечерний Магадан. 2006. 14 сентября.

Таким образом, исследование сущности и правовой природы инвестиционного договора имеет важное теоретическое и практическое значение. Оно позволит, во-первых, установить квалифицирующие юридические признаки такого договора, дать ему определение, а также выяснить место инвестиционного договора в системе гражданских договоров. Во-вторых, на практике отнесение инвестиционного договора к известному типу гражданских договоров будет означать распространение действия на договорное инвестиционное правоотношение не только общих норм ГК РФ о договоре, но и соответствующих положений части второй ГК РФ. В-третьих, признание договора инвестиционным также повлечет за собой необходимость применения специальных норм, предусмотренных инвестиционным законодательством, прежде всего о гарантиях прав инвесторов. В-четвертых, если передача имущества по договору носит инвестиционный характер (в частности, вклады в имущество хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов), то в соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ такая передача не признается реализацией товаров (работ, услуг) и, соответственно, не подлежит налогообложению НДС. В этой связи арбитражным судам Российской Федерации в спорах, вытекающих из налоговых правоотношений, неоднократно приходилось устанавливать наличие или отсутствие инвестиции в договорном правоотношении.

К примеру, общество с ограниченной ответственностью "Механизированная колонна N 8" заключило с физическими лицами договоры о долевом участии в строительстве, по условиям которых дольщики были обязаны внести денежные средства в размере и сроки, установленные договором, а хозяйственное общество по окончании строительства и после ввода в эксплуатацию жилого дома - передать этим гражданам определенные квартиры. По мнению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 1 по Республике Хакасия данные денежные средства являлись авансовыми платежами, полученными обществом в счет предстоящего выполнения строительных работ. Однако Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в своем Постановлении от 4 декабря 2006 г. N А74-1479/2006-Ф02-6502/06-С1 пришел к другому выводу, а именно: денежные средства, перечисленные физическими лицами обществу по договорам о долевом участии в строительстве, направленные на финансирование строительства жилого дома, являются инвестиционными, поэтому не подлежат включению в налогооблагаемую базу по НДС .

--------------------------------

См.: Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 4 декабря 2006 г. N А74-1479/2006-Ф02-6502/06-С1 // СПС "КонсультантПлюс".

В другом деле спор возник между обществом с ограниченной ответственностью "Тантал" и Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 2 по г. Чите в части привлечения общества к налоговой ответственности в виде штрафа за неуплату НДС. Общество выполняло функции заказчика-застройщика и генерального подрядчика и получало от физических лиц денежные суммы за квартиры в строящемся жилом доме. Налоговая инспекция полагала, что подпункт 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ не подлежит применению, поскольку для целей налогообложения объектом рассматриваемых правоотношений являлось выполнение обществом строительно-монтажных работ, а не передача имущества (квартир) на основе заключенных договоров. Поскольку общество вело строительно-монтажные работы за счет средств, переданных по договорам участия в долевом строительстве, оно обязано было исчислить НДС со стоимости выполненных работ. Однако с таким выводом вновь не согласился Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа. В своем Постановлении от 26 августа 2008 г. N А78-3257/2007-С3-12/167-Ф02-4129/2008 он заключил, что денежные средства, получаемые обществом, выполняющим функции заказчика-застройщика и генерального подрядчика, от инвесторов по договорам участия в строительстве жилого дома, магазинов и гаражных боксов носят инвестиционный характер. Поэтому они не подлежат обложению НДС и не могут быть признаны авансовыми платежами в счет предстоящего оказания услуг заказчика-застройщика и выполнения строительно-монтажных работ, включаемыми в налоговую базу на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 162 НК РФ . К аналогичным выводом приходят и другие арбитражные суды Российской Федерации .

--------------------------------

См.: Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26 августа 2008 г. N А78-3257/2007-С3-12/167-Ф02-4129/2008 // СПС "КонсультантПлюс".

См., например: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 2 октября 2009 г. N А12-270/2009, Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 2 октября 2009 г. N Ф04-6007/2008, Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20 мая 2009 г. N А43-11534/2008-45-400 // СПС "КонсультантПлюс".

Вопрос о сущности инвестиционного договора до сих пор не нашел однозначного разрешения в отечественной юридической науке. К примеру, М.И. Брагинский, А.П. Сергеев рассматривают инвестиционный договор как договор между инвестором и заказчиком - лицом, которое является стороной по другому договору - договору строительного подряда . Со строительством объекта недвижимости связывают инвестиционный договор и другие исследователи (А. Королев, Б.В. Муравьев, П.В. Сокол) . Иные (А.В. Майфат) полагают, что инвестирование осуществляется преимущественно на рынке ценных бумаг, а инвестиционный характер имеют лишь договоры на приобретение акций, договоры облигационного займа, договоры банковского вклада, договоры негосударственного пенсионного обеспечения, договоры долевого участия в строительстве и договоры доверительного управления паевого инвестиционного фонда .

--------------------------------

См.: Брагинский М.И. Договоры подряда и возмездного оказания услуг по гражданскому законодательству // Законодательство и экономика. 1997. N 17/18. С. 32; Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право. М.: Статут, 2002. Кн. 3-я: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 111; Гражданское право: В 3 ч. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1997. Ч. 2. С. 333.

См.: Королев А. Правовое регулирование долевого финансирования строительства // Право и экономика. 2004. N 9. С. 46; Муравьев Б.В. Инвестиционное обязательство в строительстве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 8; Сокол П.В. Инвестиционный договор как гражданско-правовая форма инвестирования в жилищное строительство: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2002. С. 9.

См.: Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 14.

Существует и другая точка зрения, в соответствии с которой инвестиционный договор регулирует любые отношения между участниками инвестиционной деятельности - инвесторами, заказчиками, подрядчиками, пользователями и иными лицами (Н.Г. Доронина, С.П. Мороз, О.Ю. Скворцов, Т.В. Шадрина и др.) . К примеру, Н.Г. Доронина употребляет термин "договор, используемый для осуществления инвестиционной деятельности" как договорно-правовую форму иностранной инвестиции и относит к ней любые гражданско-правовые договоры, предусмотренные ГК РФ (например, договоры коммерческой концессии и возмездного оказания услуг) .

--------------------------------

См., например: Мороз С.П. Инвестиционный контракт // Бизнес, менеджмент и право. 2006. N 2. С. 23; Международное коммерческое право: Учеб. пособие / Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло. М.: Омега-Л, 2004. С. 279.

Доронина Н. Обзор законодательства об иностранных инвестициях за 1996 г. // Право и экономика. 1997. N 4. С. 46, 47.

По нашему мнению, основным критерием для признания того или иного договора инвестиционным должен быть признак осуществления инвестиционной деятельности. Исходя из этого, в самом общем виде инвестиционный договор - это договор, в силу которого одна из сторон - инвестор обязуется вложить инвестиции в объект инвестиционной деятельности, который может принести инвестору доход в будущем. Содержание обязанностей другой стороны - заказчика, застройщика, подрядчика, пользователя и др. будет зависеть от того, в какое конкретно договорное правоотношение вступают стороны.

Более полно сформулировать определение инвестиционного договора не представляется возможным, поскольку в нем сложно учесть весь возможный субъектный состав и содержание ввиду того, что инвестиционным договором могут выступать качественно разные договоры (договор купли-продажи акций и иностранной валюты, финансовой аренды, строительного подряда, простого товарищества, договор участия в долевом строительстве, концессионное соглашение, договор о развитии застроенной территории и т.д.).

Предметом инвестиционного договора является инвестиционная деятельность, в результате которой могут: а) создаваться (к примеру, в договорах строительного подряда, участия в долевом строительстве, о развитии застроенной территории); б) приобретаться (к примеру, в договорах мены или купли-продажи валютных ценностей, ценных бумаг, долей в уставных (складочных) капиталах хозяйственных обществ и товариществ, паев в производственных кооперативах, а также оборудования и других основных средств; финансовой аренды (лизинга); об отчуждении исключительного права; учредительных договорах о создании хозяйственных товариществ и обществ); в) изменяться (реконструироваться) объекты движимого и недвижимого имущества (к примеру, в концессионном соглашении, соглашении об осуществлении деятельности в ОЭЗ) и т.д.

Правовые формы осуществления инвестиционной деятельности многообразны и включают в себя различные договоры, в том числе и те, которые прямо предусмотрены ГК РФ. Поэтому ограничиваться лишь частью из них при определении инвестиционного договора вряд ли оправданно.

Вместе с тем нельзя подходить к инвестиционному договору слишком широко и относить к нему любые гражданско-правовые договоры, включая дарение, возмездное оказание услуг, хранение, перевозку и т.д., как это делают ряд ученых (В.В. Гущин, А.А. Овчинников, Т.В. Шадрина). Указанные договоры не опосредуют вложение инвестиций, не носят инвестиционного характера и не могут признаваться инвестиционными.

Следует также добавить, что другие авторы, придерживаясь правильного понимания инвестиционного договора как договора, в рамках которого осуществляется инвестиционная деятельность, приходят к неверным выводам в части отнесения тех или иных известных договоров к инвестиционным.

Так, по мнению О.М. Антиповой, инвестиционные договоры представляют собой гражданские договоры, которые, среди прочего, направлены на приобретение имущества в собственность, приобретение объектов гражданских прав во временное пользование и на выполнение работ (оказание услуг) . Тем самым она, с одной стороны, выводит из группы инвестиционных договоров многие комплексные договоры, а с другой стороны, неоправданно причисляет к ним, к примеру, договоры возмездного оказания услуг.

--------------------------------

Антипова О.М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (на примере инвестиций в строительстве): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 21.

Другой автор О.Н. Кондрашкова оценивает инвестиционный договор как комплексный договор, сочетающий черты организационного договора. Однако при этом она подробно рассматривает в качестве инвестиционных лишь только учредительные договоры, договоры долевого участия и соглашения о разделе продукции .

--------------------------------

См.: Предпринимательское (хозяйственное) право / Под ред. О.М. Олейник. М.: Юристъ, 2002. Т. 2. С. 26 - 28.

Поскольку инвестиционные договоры могут качественно отличаться друг от друга и представлять собой различные поименованные в ГК РФ договоры, отнести их к какому-либо одному типу или виду известных гражданских договоров не представляется возможным. На это обстоятельство справедливо обращает внимание Б.Л. Хаскельберг, указав, что эти договоры (о долевом участии в строительстве) не являются единообразными как по субъектному составу, так и по содержанию, формируемому самими сторонами . Более того, существуют различные непоименованные в ГК РФ, включая и так называемые комплексные договоры, содержащие не только гражданско-правовые, но и публично-правовые элементы.

--------------------------------

Хаскельберг Б.Л. Договор о долевом участии в строительстве: вопросы судебно-арбитражной практики // Вестник Омск. ун-та. Серия "Право". 2004. N 1. С. 62.

Однако это не означает, что исследование инвестиционного договора не имеет теоретического и практического значения. Напротив, оно позволяет привести появившиеся в последние годы и получившие распространение на практике инвестиционные договоры, которые не предусмотрены ГК РФ, в определенную систему классификации, дать им наименования и создать тем самым предпосылки для их законодательного закрепления и урегулирования в ГК РФ. Именно из-за того, что последние договоры не включены в раздел IV ГК РФ "Отдельные виды обязательств", в теории и практике возникают споры об их гражданско-правовой природе.

По нашему мнению, возникновение новых, непоименованных в ГК РФ инвестиционных договоров связано с осуществлением одной из сторон договора нескольких функций - инвесторов, заказчиков, подрядчиков, пользователей и других субъектов, что прямо допускает Закон о капитальных вложениях (пункт 6 статьи 4). При этом возможны различные комбинации, в частности:

1) инвестор, заказчик, подрядчик, пользователь;

2) инвестор, заказчик-пользователь, подрядчик;

3) инвестор-пользователь, заказчик, подрядчик;

4) инвестор, заказчик, подрядчик-пользователь;

5) инвестор-заказчик, подрядчик, пользователь;

6) инвестор, заказчик-подрядчик, пользователь;

7) инвестор-подрядчик, заказчик-пользователь;

8) инвестор-пользователь, заказчик-подрядчик;

9) инвестор-заказчик, подрядчик-пользователь.

Отношения между ними оформляются различными договорами: непоименованными в ГК РФ инвестиционными договорами (отношения с участием инвестора); договорами строительного подряда (отношения между заказчиком и подрядчиком); договорами простого товарищества (отношения с участием всех участников) и др.

Исходя из вышеизложенного, получившие распространение на практике, непоименованные в ГК РФ инвестиционные договоры могут быть классифицированы, по нашему мнению, по функциям, которые одновременно выполняют стороны таких договоров. Это, в свою очередь, предопределит направление движения денежных средств и иного имущества (инвестиций) и имущества, вновь создаваемого и (или) существовавшего ранее, но с произведенными согласно инвестиционному договору улучшениями (объекта инвестиционной деятельности) и затем передаваемого в пользование. Соответственно, можно выделить следующие разновидности двусторонних , непоименованных в ГК РФ инвестиционных договоров:

--------------------------------

Стороны вправе заключить и многостороннее соглашение. В данном случае оно в зависимости от содержания может представлять собой договор простого товарищества или иной договор, в том числе смешанный, который будет соединять в себе элементы инвестиционного и иных договоров.

1. Инвестиционный договор, согласно которому одна сторона (инвестор) обязуется предоставить денежные средства или иное имущество (инвестиции) другой стороне (инвестиционной компании ), а инвестиционная компания обязуется обеспечить вложение предоставленных инвестиций в основной капитал и иной объект инвестиционной деятельности в соответствии с условиями договора и осуществлять согласованные платежи инвестору в порядке и сроки, которые установлены договором.

--------------------------------

Название является условным.

В таком договоре одна сторона является инвестором, а другая - может выступать заказчиком (который обязан заключить договор строительного подряда с подрядчиком), и одновременно подрядчиком (при самостоятельном выполнении работ), и пользователем (которому передается и у которого находится объект инвестиционной деятельности). Инвестор при этом не является заказчиком, подрядчиком и пользователем объекта капитального строительства. Последний находится у пользователя, в роли которого выступает инвестиционная компания или третье лицо. В рассматриваемом случае возможны следующие схемы инвестиционных отношений (схемы 1 - 4):

Схема 1

┌────────┐ ┌──────────────┐ ┌─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ┐

│ │───────────>│Инвестиционная│─ ─ ─ ─ ─> Подрядчик

│Инвестор│ Инвестиции │ компания │ Денежные │(пользователь)│

│ │ │ (заказчик) │ средства

└────────┘

│Инвестор│ Инвестиции │ компания │ Денежные │ Подрядчик │

│ │ │ (заказчик) │ средства

└────────┘│

│Инвестор│ Инвестиции │ компания │ Объект Пользователь │

│ │ │ (заказчик, │ │

│ │ │ подрядчик) │ │

└────────┘

│Инвестор│ Инвестиции │ компания │ Денежные │ Подрядчик │

│ │ │ (заказчик, │ средства

│ │ │ пользователь)│ │ │

└────────┘

│ Инвестор │ Инвестиции │ компания │ Денежные │ Подрядчик │

│(пользователь)│ │ (заказчик) │ средства │

│ │ │ │ │

└──────────────┘│

│ Пользователь │ Платежи │ (заказчик) │Инвестиции Подрядчик │

│ │ │ │ │

└──────────────┘

│(пользователь)│Имущество и │ (заказчик, │Инвестиции│ Подрядчик │

│ │(или) права │ пользователь)│

└──────────────┘