Система нормативно-правового регулирования биржевых сделок

Российское законодательство представляет собой не­кое единство, которое можно воспринимать как систему. Однако этот общий взгляд на законодательство не дает возможности в целях изучения и правопри­менения рассматривать эту систему в целом, а требует анализа отдельных норм, содержащихся в этих актах, применительно к конкретным правоотношениям.

В литературе систему нормативно-правового регулирования биржевых сде­лок принято делить на три группы^[70]. Например, С.Э. Жилинский выделяет пер­вую группу, куда входят акты общего характера, Конституция РФ и Гражданский кодекс РФ (ГК РФ). Ко второй группе он относит специальное законодатель­ство, регулирующее биржевую деятельность, т.е. ФЗ «О рынке ценных бумаг», «О товарных биржах», а также ведомственные нормативные акты, в частности акты, принимаемые Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и функ­ций по контролю деятельности бирж (ФКЦБ), Министерством РФ по антимо­нопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП) и Центральным банком РФ (ЦБ РФ).

В третью группу автор включает локальные акты, разрабатываемые самими биржами, правила биржевой торговли (в том числе и правила торговли на от­дельных секциях, например, секция срочных контрактов) и т.д.

Принятие Конституции РФ имело решающее значение для ^{Конституция РФ} развития рыночных отношений в России, включающих

в себя и биржевую деятельность. Основу регулирования от­ношений товарооборота составляет ст. 8 Конституции РФ, которая гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции и свободы экономической дея­тельности. Указанная статья также признает и защищает равным образом част­ную, государственную, муниципальную и иные формы собственности. Важную роль в развитии рыночных отношений играет ст. 35 Конституции РФ, согласно которой гарантируется право на свободное владение, пользование и распоряже­ние имуществом. В статье 34 Конституции РФ говорится, что каждый имеет пра­во на свободное использование своих способностей и имущества для предпри­нимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а заключение биржевого договора является одним из способов реализации прав,

указанных в вышеназванных статьях Конституции РФ.

Конституционные принципы обладают, как отметил Конституционный Суд

РФ, высшей степенью нормативной обобщенности¹, носят универсальный ха­рактер, предопределяют содержание отраслевых прав и в связи с этим оказыва­ют регулирующее воздействие на все сферы общественных отношений^{[71] [72].}

Важную роль в развитии биржевой торговли сыграло при- ^{Гражданский} нятие ГК РФ.

стоимостных и личных неимущественных отношений на

всей территории России^[73].

Хотя биржевой договор не упоминается в ГК РФ ни в разделе, регулирующем ценные бумаги, ни в рамках отдельных видов договоров, нормы ГК РФ регули­руют отношения, возникающие между сторонами в договорах, заключаемых по их желанию, предусматривая различные условия, обеспечивающие достижение цели, к которой стремятся стороны в договоре. При этом такой договор, соглас­но ст. 1 ГК РФ, не должен противоречить законодательству. В частности, усмо­трение сторон не уместно, если содержание условия предписано законом или иными правовыми актами¹.

Таким образом, участники биржевой торговли могут в необходимых случаях самостоятельно создавать любые модели биржевых договоров, не противореча­щих действующему законодательству.

В ГК РФ перечисляются объекты гражданского права, которые вводятся в то­варооборот путем заключения разнообразных гражданско-правовых договоров, в том числе биржевых сделок. Так как биржевой контракт является гражданско­правовым договором, то его объектом выступают некоторые объекты граждан­ского права, которые указаны в ст. 128 ГК РФ. Например, если объектом бир­жевого договора выступает ценная бумага, то при его заключении необходимо руководствоваться гл. 7 ГК РФ, регулирующей специальные правила передачи прав по ценным бумагам и т.д.

Так как биржевой договор является гражданско-правовой сделкой, то при его заключении должны учитываться общие требования гл. 9 ГК РФ, предъяв­ляемые к сделкам. Такой позиции придерживается и С.Э. Жилинский, который говорит, что «на биржевые сделки распространяются нормы права о сделках, со­держащиеся в части первой ГК РФ»^{[74] [75].}

При заключении биржевого договора следует руководствоваться нормами гл. 27, 28 и 29 ч. 1 ГК РФ, касающихся договоров.

Коль скоро биржа учреждается в качестве юридического лица, то при ее соз­дании необходимо руководствоваться нормами гл. 4 ГК РФ, где раскрываются различные организационно-правовые формы юридических лиц.

Закон РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О товарных биржах и бир-

^{Федеральные} жевой торговле» (в ред. ФЗ от 17.07.2009 № 164-ФЗ) регули- ^законы рует биржевую деятельность на товарных биржах, где совер­

шаются сделки по поводу товарно-сырьевых ценностей.

Статья 2 указанного Закона раскрывает понятие товарной биржи: «под то­варной биржей понимается организация с правами юридического лица, форми­рующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торгов­ли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам».

Понятие биржевого договора содержится в ст. 6 Закона: «биржевой сделкой яв­ляется зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участни­ками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей».

Ранее в ст. 8 Закона подробно перечислялись разновидности биржевых сде­лок, заключаемых на товарной бирже, среди которых выделялись сделки спот (реальная передача биржевого товара), фьючерсные, форвардные, опционные. В современной редакции закона указываются лишь договор купли-продажи и термин «финансовые инструменты».

Закон также определяет правовое положение субъектов биржевой торговли, организатора торговли, брокеров, дилеров, клиринговой организации и т.д.

В зависимости от биржевого актива и вида биржи, на которой заключается договор, к источникам правового регулирования отношений, возникающих из биржевых договоров, относятся также ФЗ «О рынке ценных бумаг» и «О валют­ном регулировании и валютном контроле».

ФЗ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» регулирует деятельность в области фондовой биржевой торговли.

Закон выступает источником правового регулирования биржевого договора, поскольку объектом договора могут выступать фондовые ценности, ценные бу­маги, блоки (пакеты) ценных бумаг и финансовые индексы. ФЗ «О рынке цен­ных бумаг» развивает и конкретизирует гл. 7 ГК РФ «Ценные бумаги»: раскры­вает понятия брокерской и дилерской деятельности, деятельности по ведению реестра (реестродержатель, регистратор) и депозитарной (депозитарий), по опре­делению взаимных обязательств (клиринг), по организации торговли на рынке ценных бумаг (фондовые биржи), по управлению ценными бумагами.

ФЗ от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном кон­троле» применяется при регулировании биржевого договора, поскольку в осно­ве данного договора могут лежать и валютные ценности. Оборот валютных цен­ностей регламентируется вышеназванным законом.

В случае заключения биржевых сделок, предметом которых являются драгоцен­ные металлы и камни, необходимо руководствоваться нормами ФЗ от 04.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»^[76]. Статья 3 указанного Закона устанавливает, что порядок деятельности бирж драгоценных металлов и дра­гоценных камней устанавливается Правительством РФ на основании данного Зако­на, Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» и федеральных законов.

В Законе перечисляются и объекты биржевой деятельности. Так, ст. 3 ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» гласит, что в РФ действуют бир­жи драгоценных металлов и драгоценных камней, предназначенные для соверше­ния юридическими и физическими лицами сделок, связанных с обращением:

1) стандартных и мерных слитков аффинированных драгоценных металлов;

2) необработанных драгоценных камней, прошедших сортировку;

3) обработанных драгоценных камней, прошедших сертификацию;

4) самородков драгоценных металлов;

5) изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, за исключени­ем ювелирных и иных бытовых изделий из драгоценных металлов и драгоцен­ных камней;

6) полуфабрикатов, содержащих драгоценные металлы;

7) монет, содержащих драгоценные металлы.

Необходимо иметь в виду, что кроме указанных законов, напрямую регулиру­ющих биржевые сделки, в отдельных случаях следует также руководствоваться и другими законами, осуществляющими косвенное регулирование биржевых сде­лок, такими как ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»¹, ФЗ от 29.07.1998 № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»^{[77] [78], ФЗ от 22.03.1991 № 941-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[79], ФЗ от 12.02.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»[80], ФЗ от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»[81] и т.д. Например, в случае заключения биржевых договоров, объектом которых выступа­ют акции, необходимо учитывать нормы ФЗ «Об акционерных обществах» в тех случаях, когда объектом договора выступают государственные и муниципальные облигации, необходимо руководствоваться нормами ФЗ «Об особенностях эмис­сии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» и т.д.}

Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ

Среди указов, выступающих источником правового ре­гулирования биржевой деятельности, следует отметить Указ Президента РФ «О системе и структуре Федераль­ных органов исполнительной власти»^[82]. Согласно п. 13 Указа была образована Федеральная служба по финан­совым рынкам (ФСФР России) с передачей ей функций по контролю и надзору упраздняемых ФКЦБ и МАП.

Источником правового регулирования биржевых сделок являются поста­новления Правительства РФ. Постановлением Правительства РФ от 09.10.1995 № 981 определены условия и порядок выдачи, приостановления и аннулирова­ния лицензий на совершение товарных фьючерсных и опционных сделок в бир­жевой торговле биржевыми посредниками и биржевыми брокерами¹.

В законодательстве содержится и ряд постановлений Правительства РФ, кото­рые не регулируют биржевые сделки, а носят рекомендательный характер и при­зывают к вовлечению в отдельные отрасли экономики института биржевых сделок для создания конкурентной среды, привлечения инвестиционных средств и т.д. ^{[83] [84]}

Регулированием биржевых сделок на товарных и фондовых ^{Ведомственные} биржах занимается ФСФР России^[85], а регулированием бир-

^{нормативные акты} жевых сделок на валютных биржах - занимается ЦБ РФ.

Каждый из вышеназванных регуляторов в рамках

своей компетенции издает соответствующие нормативные правовые акты, регу­лирующие порядок заключения сделок на соответствующих биржах.

Ранее существовала Комиссия по товарным биржам (КТБ)^[86] при ФСФР Рос­сии, в компетенцию которой входило осуществление государственного регули­рования и контроля за деятельностью товарных бирж и членов товарной бир­жи, заключающих биржевые сделки. Несмотря на то, что КТБ была упраздне- на^[87], функции по государственному регулированию и контролю за деятельностью товарных бирж и членов товарной биржи по-прежнему выполняет ФСФР Рос­сии. В рамках своей компетенции и в целях регулирования деятельности товар­ных бирж ФСФР России выдает лицензии на организацию биржевой торговли, осуществляет и контролирует лицензирование биржевых посредников, бирже­вых брокеров, контролирует соблюдение законодательства о биржах и т.д.

Некоторые нормативные акты КТБ при МАП (ныне упраздненное), не утра­тившие юридическую силу, также выступают источником правового регулиро­вания биржевой торговли, например, письмо КТБ при МАП от 30.07.1996 №16- 151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных сделках».

В соответствии с постановлением Правительства РФ «Об утверждении По­ложения о Федеральной службе по финансовым рынкам» ФСФР России являет­ся федеральным органом исполнительной власти по проведению государствен­ной политики в сфере финансовых рынков, в том числе рынка ценных бумаг, контролю деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, обеспечению прав инвесторов, акционеров и вкладчиков. В рамках своей ком­петенции ФСФР России утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг и порядок их регистрации, разрабатывает и утверждает единые требования к правилам осу­ществления профессиональной деятельности с ценными бумагами, нормы до­пуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу, устанавливает порядок и проводит лицензирование различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, устанавливает обяза­тельные требования к операциям с ценными бумагами, контролирует соблюде­ние требований законодательства РФ о ценных бумагах и т.д. Обобщая перечень функций, можно сказать, что ФСФР России устанавливает обязательные требо­вания к порядку заключения и исполнения биржевых сделок на рынке ценных бумаг, объектом которых выступают ценные бумаги и фондовые индексы, а со­ответствующие нормативные акты являются источниками правового регулиро­вания биржевых сделок.

В соответствии с приказом ФСФР России от 06.03.2007 № 07-21/пз-н «Об утверждении порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг»^[88] установлены перечень необходимых документов, по­рядок и сроки лицензирования профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Источниками правового регулирования биржевых сделок, заключаемых на фондовой бирже, являются также нормативные акты, изданные Федераль­ной комиссией по рынку ценных бумаг, которые не утратили юридическую силу и не отменены.

Статья 1 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» определяет валютную биржу как юридические лица, созданные в соответствии с законода­тельством РФ, одним из видов деятельности которых является организация бир­жевых торгов иностранной валютой в порядке и на условиях, которые установ­лены ЦБ РФ.

Согласно п. 4 ст. 22 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» надзор за совершением валютных операций кредитными организациями и ва­лютными биржами осуществляет ЦБ РФ. В рамках своей компетенции в целях регулирования оборота биржевых сделок на валюту и создания здоровой конку­рентной среды ЦБ РФ издает соответствующие нормативные акты. В качестве примера можно привести указание ЦБ РФ от 12.10.1998 № 380-У «О порядке урегулирования исполнения обязательств кредитных организаций — резидентов Российской Федерации по срочным валютным контрактам, контрагентами по которым являются резиденты Российской Федерации»¹, положение ЦБ РФ от 08.06.1998 № 32-П «О порядке осуществления расчетов по операциям с финан­совыми активами на ОРЦБ»^{[89] [90], Положение ЦБ РФ от 16.06.1999 № 77-П «О по­рядке и условиях проведения торгов иностранной валютой за российские рубли на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж»[91] и т.д.}

Локальные нормативные акты

Важным источником правового регулирования биржевой деятельности и биржевой торговли являются локальные нормативные акты, разработанные самими биржами. Они регулируют порядок взаимоотношения между участника­ми биржевой торговли, между сторонами биржевой сделки и т.д. Полные и кон­кретные условия заключения биржевых сделок, например фьючерсных и опци­онных контрактов, указываются в Правилах совершения срочных сделок, опре­деляемых самими биржами, которые должны быть зарегистрированы в ФСФР России^[92]. Обязательной регистрации подлежат также Положение о срочной сек­ции и Спецификации фьючерсных и опционных контрактов. Эти докумен­ты являются обязательными для всех участников биржевой торговли, для сто­рон контрактов, для клиринговых организаций и для самой биржи, которая их и устанавливает. Так, в Правилах секции срочного рынка ММВБ^[93] дается поня­тие спецификации как документа, определяющего общие качественные и коли­чественные характеристики срочных инструментов определенного типа, а также особенности их обращения в секции. В Правилах совершения срочных сделок Некоммерческого партнерства «Фондовая биржа РТС» (Правила РТС) говорит­ся, что спецификация — документ, определяющий все существенные условия срочной сделки и порядок ее исполнения¹. Таким образом, для лиц, осущест­вляющих свою деятельность на ММВБ или РТС, указанные документы являют­ся обязательными, при заключении биржевых сделок они обязаны руководство­ваться нормами вышеназванных документов и их понятийным аппаратом. Более того, Правила биржи распространяются только на сделки, заключаемые на бир­же, принявшей эти правила.

По своей природе эти правила являются нормативными правовыми актами, что подтверждает факт регистрации их в ФСФР России. Они носят правовой ха­рактер и обязательны для исполнения всеми участниками биржи, принявшей данный локальный нормативный акт^{[94] [95].}

Обычаи

делового оборота

П.П. Цитович по поводу обычая делового оборота говорит, что «он допущен как обыкновение, как нравы, как заве­денный порядок, как нечто, что бывает обыкновенно, как принятый в торговле обычай, как твердое и постоянное обыкновение. ... Как для силы закона необходимо его обнародование, так для силы обычая необходимо его применение: факты применения производят, выра­жают, и продолжают обычай; он появился, как скоро бывают факты его приме­нения, он перестал действовать, когда не бывает больше этих фактов»^[96].

Под обычаем делового оборота, как указано в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ (ВАС РФ) от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части пер­вой Гражданского кодекса Российской Федерации»^[97], понимается не предусмо­тренное законодательством или договором, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо обла­сти предпринимательской деятельности правило поведения, например, тради­ции исполнения тех или иных обязательств и т.п. Обычай делового оборота мо­жет быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо доку­менте (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т.п.). Обычай делового оборота применяется к правоотношениям сторон вне зависимости от их воли. П.П. Цитович справедливо указывает, что «отношение суда к обычаю точнее определяется так: применение обычая в данном случае имеет место неза­висимо от воли на это сторон судебного спора; с этой стороны полное сходство обычая с законом»¹.

Обычай делового оборота широко применяется в биржевой торговле и яв­ляется источником регулирования биржевых сделок, в том числе и фьючерсных контрактов. В качестве примера можно привести обычай делового оборота, сло­жившийся на Чикагской товарной бирже. По обычаям делового оборота Чикаг­ской биржи за две недели до исполнения фьючерсного договора (в том числе расчетного) продавцы получают право на физическую поставку биржевого то­вара покупателю. При этом биржа произвольно выбирает покупателя, которому товар направляется на склад, и извещает покупателя о том, что товар готов к пе- редаче^{[98] [99]. Таким образом, покупатель по расчетному фьючерсному договору, на­меревавшийся получить лишь ценовую разницу между договорной и биржевой ценой, в силу обычая делового оборота, сложившегося на Чикагской товарной бирже, обязан принять биржевой товар. При этом обязанность по принятию то­вара возникает у покупателя лишь в том случае, когда на него падает произволь­ный выбор, сделанный биржей. В силу указанного обычая делового оборота по­купатель не вправе отказаться от принятия биржевого товара, и такой отказ рас­сматривается как ненадлежащее исполнение обязательств.}

Вопрос, связанный с системой и структурой биржевого законодательства, рассматривался в литературе достаточно широко, но единого направления так и не было выработано. По мнению М.П. Ринга, биржевое законодательство «должно представлять собой систему нормативных актов, юридически обеспе­чивающих, упорядочивающих и гарантирующих деятельность биржи»^[100]. Сам ав­тор считает, что нет необходимости в принятии специального законодатель­ства, для нормального функционирования бирж и биржевой торговли доста­точно единого документа, например ГК РФ, где будут перечислены виды бирж и биржевых активов, субъекты биржевой торговли, государственные органы, осуществляющие надзор и контроль за биржами и т.д. Аналогичного мнения придерживается Н.Б. Шеленкова, которая предложила принять «единый рос­сийский закон о биржевой деятельности»^[101]. Против такого подхода выступает А.Е. Шерстобитов, который считает, что «с учетом того, что в условиях рынка биржевые сделки приобретают массовый характер, а действующее гражданское законодательство не вполне отвечает требованиям, предъявляемым к такого рода сделкам, необходима разработка специального законодательства, регулирующего заключение торговых сделок на бирже»¹. При этом он полагает, что принятие единого документа общего характера приведет к ситуации, когда законодатель­ный пробел может быть ликвидирован только принятием большого количества подзаконных актов.

Теория единого биржевого нормативного документа не лишена смысла, ес­ли учесть, что «деятельность товарных, фондовых, валютных бирж и бирж дра­гоценных металлов и драгоценных камней во многом строится на общих прин­ципах и подходах (общий порядок совершения операций, наличие общих право­вых институтов — бирж, брокеров, дилеров, клиринговых организаций и пр.)»^{[102] [103]. Во многих европейских государствах приняты отдельные законы, регулирую­щие биржевую деятельность, например, в Англии был принят закон о финансо­вых услугах («Financial Services Act»), во Франции — закон о модернизации фи­нансовой деятельности («Law Modernizing Financial Activities»), в Германии — за­кон о биржах («Borsengesetz»), в Италии — закон о финансовом посредничестве и корпоративном контроле («Law on Financial Intermediation and Corporate Gov- ernance»), в Финляндии — закон о торговле стандартными опционами и фьючер­сами («Act on Trading in Standardized Options and Futures»), в Сингапуре — закон о фьючерсной торговле («Futures Trading Act»)[104]. Такой подход объясняется тем, что во многих странах (в частности, европейских) такое законодательство слу­жит дополнением к нормативным правовым актам общего характера[105].}

1.4.