<<
>>

§ 4. Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права

Пробелы в праве в собственном смысле слова имеют место, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или отдельной части не предусмотрено законодательством или предусмотрено не полностью.

При этом пробел права может иметь место с самого начала нормативного регулирования, а также явиться следствием возникновения новых отношений, которые не полностью предусмотрены законодательством.

При обнаружении пробела самый правильный и целесообразный выход - найти норму, которая регулирует наиболее близкое, родственное (аналогичное) отношение, и решить дело в соответствии с ее предписаниями.

Решение дела на основании близкой по содержанию нормы, т. е. применение нормы права в случаях, которые прямо ею не предусмотрены, но аналогичны предусмотренным этой нормой случаям, называется аналогией закона.

В сфере правоприменительной деятельности возможность применения аналогии в качестве исключительной меры должна быть специально предусмотрена в законодательстве. Если такого указания нет, то применять аналогию в условиях строгого соблюдения законности недопустимо.

Другое отношение к аналогии наблюдается при применении права в оперативно-исполнительской форме. Здесь решаются такие дела, которые, будучи нормальным, объективным явлением для общества, должны обязательно быть решены вне зависимости от того, с достаточной ли степенью полноты регулирует соответствующий вопрос правовая норма. Если подобные дела, входящие в сферу правового регулирования, не будут решаться из-за отсутствия или неполного законодательства, то это отрицательно может сказаться на развитии экономики, на соблюдении прав и законных интересов граждан, государственных и общественных организаций и может быть, следовательно, нанесен вред правопорядку.

Судья не может, например, не решить имущественного, гражданскоправового спора, являющегося нормальным, естественным явлением для нашего общества, из-за отсутствия соответствующей нормы или ее неполноты. Поэтому имеется специальная норма, предусматривающая возможность для суда в случае отсутствия закона регулирующего спорное отношение, применять закон, регулирующий сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такого закона исходить из общих начал и смысла законодательства (аналогия права)[237]. Полная формулировка понятий аналогии закона к аналогии права дана в Законе «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» от 10 января 2000 г.[238] Возможно и необходимо применение аналогии в административном (кроме административной ответственности), в трудовом, земельном праве. Аналогичные соображения можно высказать и относительно процессуальных отраслей права.

В ряде областей правового регулирования аналогия полностью исключена. Это те сферы правового регулирования, которые выражают запрещение отдельного поведения и в установлении санкций за те проступки, которые опасны и вредны для общества.

Отсутствует применение аналогии права и аналогии закона при привлечении к уголовной и административной ответственности - это гарантия неприкосновенности личности, стабильности правового регулирования, уверенности граждан в том, что они не будут привлечены к правовой ответственности без законных на то оснований.

<< | >>
Источник: С. Г. Дробязко, В. С. Козлов. ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА. Минск, 2003. 2003

Еще по теме § 4. Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права:

  1. Вопрос 5. Пробелы в законодательстве. Аналогия права и аналогия закона
  2. В чем заключается различие между аналогией права и аналогией закона:
  3. § 6. Аналогия закона и аналогия права
  4. § 5. Аналогия права и аналогия закона
  5. 28. Пробелы в праве и способы их восполнения. Институт аналогии и пределы его использования.
  6. Применение права по аналогии
  7. Устранение пробела посредством использования приемов аналогии.
  8. В каких отраслях права не допускается применение права по аналогии:
  9. § 5. Применение права при пробелах и коллизиях в праве
  10. 5. Юридические аналогии
  11. Действие жилищного законодательства по аналогии
  12. 20.5. Пробелы в праве. Способы преодоления пробелов в праве
  13. Аналогия
  14. 30. УМОЗАКЛЮЧЕНИЯ ПО АНАЛОГИИ
  15. 17. Какой вид аналогии применен в следующих рассуждениях?