Степень разработанности темы

Говоря об изучении институтов государства и права Шотландии российскими авторами, следует отметить проявившийся на рубеже XX- XXI вв. всплеск интереса к Шотландии как уникальной территории на карте мира, которая, будучи составной частью Великобритании, имеет ярко выраженные особенности государственного и правового развития.

Одними из первых работ, описывающих историю Шотландии на русском языке, являются воспоминания о путешествиях в эту страну. Одно из таких воспоминаний, впоследствии широко комментировавшееся, принадлежит княгине Е.Р.Дашковой^[2]. В 1823 г. была издана книга в переводе А. Паше «Жизнь Марии Стуарт, королевы шотландской и французской»^[3]. Описание культуры и быта Шотландии дано в очерке М.А. Бекетовой 1909 г. «Шотландия и шотландцы»^[4].

Среди работ, изданных в XX в. нашими историками, можно назвать учебное пособие Г.И. Зверевой «История Шотландии», опубликованное в 1987 г. и содержащее краткое изложение истории Шотландии с древнейших времен до конца XX в.^[5] Следует обратить внимание на диссертацию Г. Ю. Магакова «Отношения между Шотландией и Англией в конце XVI -

начале XVII вв.» ^{[6] [7] [8]} и его последующие статьи по данной тематике.

8 9

Проблемами Шотландии занимались А.А. Петросьян , В.В. Штокмар ,

М.Ю. Брандт . Констатируя то обстоятельство, что количество научной литературы о Шотландии российских авторов в последнее время значительно увеличилось, необходимо подчеркнуть, что она в большей степени содержит исторические сведения, нежели информацию о государственной и правовой системах.

В отличие от зарубежных (не британских) авторов, в отечественной научной литературе о Шотландии до недавнего времени не делался акцент на целесообразность изучения Шотландии как независимого государства (IX- XVII вв.), так и сохраняющей свою судебную и правовую системы и претендующей на большую самостоятельность, составной части Великобритании.

Из исследований, проведенных российскими авторами в последнее

11 12

время, интерес представляют работы Д.Г. Федосова , М.И. Микешина , В.Ю. Апрыщенко¹³, И.И. Донсковой¹⁴, Н.В. Ереминой¹⁵.

Так, весьма продуктивными представляются идеи В.Ю. Апрыщенко о шотландской идентичности. Автор отмечает, «что в результате англошотландской интеграции был начат процесс "собирания" шотландских идентичностей, социальных, институциональных, религиозных, культурных и других, складывавшихся в одну - национальную идентичность»¹⁶.

Идеи национальной идентичности позволяют выстроить в новом ракурсе периодизацию эволюции права и государства в Шотландии.

Отдельно следует выделить труды исследователей-юристов. Так,

Брандт М.Ю. Парламентские дебаты по вопросу объединения Англии и Шотландии в начале XVII века // Средние века. Вып. 52. М., 1989.

¹¹ Федосов Д.Г. Рожденная в битвах: Шотландия до конца XIV века. СПб., 2014; Лорды и лэрды: шотландское дворянство в XVI-XVII вв.

М, 1992.

12

Микешин М.И. Социальная философия шотландского просвещения. СПб., 2005.

¹ Апрыщенко В.Ю. Шотландия в Новое время: в поисках идентичностей. СПб., 2016.

¹⁴ Донскова И.И. Шотландия. Мистическая страна кельтов и друидов. М., 2008.

¹⁵ Еремина Н.В. Проблема статуса Шотландии в 90-е годы XX века. СПб., 2005.

⁶ Апрыщенко В.Ю. Шотландия в Новое время: в поисках идентичностей. СПб., 2016. С. 21.

7

представляют интерес работы Т.В. Апаровой , где подробно описана судебная система Шотландии; И.Ю. Богдановской¹⁸, которая рассматривает право Шотландии в контексте смешанных правовых систем, а также ее статьи о судебном прецеденте; исследование об особенностях судебной системы Шотландии М.В.Яровой ¹⁹; диссертация М.В.Моррис о статусе личности в шотландском праве²⁰.

При рассмотрении государственных и правовых институтов в

21

Шотландии нельзя обойтись без изучения трудов В.А. Томсинова и А.К. Романова²² по Великобритании.

Для всестороннего исследования важны переведенные на русский язык романы Вальтер Скотта, содержащие сведения о культурных и о политических настроениях шотландского общества. Вызывает интерес книга Р. Горинг «Шотландия. Автобиография» , представляющая собой сборник оставивших яркий след в истории писем, воспоминаний, правовых документов.

Литература, подробно описывающая правовую систему Шотландии, в

и т~Ъ ^и

основном представлена на английском языке. В ней отражены взгляды как шотландских, так и английских авторов, принадлежащих к разным направлениям политико-правовой мысли. Так, в самой Шотландии изучением ее истории занимаются различные школы, сформировавшиеся при университетах.

На протяжении XX в. и в настоящее время идет оживленная полемика

относительно исторической судьбы Шотландии. Так, до середины XX в. в

Апарова Т. В. Суды и судебный процесс Великобритании. Англия, Уэльс, Шотландия. М.,

1996.

18

Богдановская И. Ю. Закон в английском праве. М, 1987.

¹ Яровая М.В. Партикуляризм судебной системы Шотландии // Вестник МПГУ. Серия:

Юридические науки. 2014. Т. 1. № 13.

20

Моррис М.В. Статус личности в праве Шотландии : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013. Томсинов В.А. Государственный строй Англии в XVI - первые десятилетия XVII в.: переход к современному государству // Жидковские чтение «Правовые культуры» : материалы Международной научной конференции (г. Москва, 25 марта 2011 г.) / под ред. Г.И. Муромцева, М.В. Немытиной. М. : РУДН, 2012.

Романов А.К. Право и правовая система Великобритании. М., 2010.

Горинг Р. Шотландия. Автобиография. М., 2010.

8

британской исторической науке господствовала концепция, центральное содержание которой составляла идея исторического создания британского унитарного государства в результате приобщения различных народов к английской цивилизации. Данная традиция изучения шотландской истории, в дальнейшем получившая название «унитарной», закрепилась в научных исторических центрах Англии - Оксфорде, Кембридже, Лондоне. К числу работ, рассматривающих закономерность развития Великобритании в естественном присоединении к ней близлежащих кельтских народов, в том числе и Шотландии, относятся работы Дж. Тревельяна «История Англии от Чосера до королевы Виктории»²⁴, а также труды Дж. Скарисбрика²⁵ и

Oft

У. Фергюсона . Эти авторы оценивали положение Шотландии в союзе с Англией как полностью зависимое в экономическом и политическом плане.

Существовала и противоположная теория, согласно которой Шотландии необходимо выделить особое место в истории XV-XVI вв. Роль Шотландии трактуется некоторыми авторами как особенная роль северного соседа Англии, оказавшего влияние на эволюцию английских социальных институтов и обеспечившего их дальнейшее поступательное развитие²⁷.

Всплеск национального движения в Шотландии в 60-70-е гг. XX в. стимулировал углубление изучения шотландской истории и источниковедения, в результате чего многие специалисты по истории этой страны заняли националистическую платформу, противопоставляя Шотландию Англии. На первое место в изучении шотландской истории во второй половине XX в. выходят шотландские историки - представители университетских школ. Совершенствование в данный период изучения и преподавания истории Шотландии в университетах Глазго, Эдинбурга, Абердина, Сент-Эндрюса и других городов, издание исторических

²⁴ Тревельян Дж. М. История Англии от Чосера до королевы Виктории / пер. с англ. А.А.

Крушинской и К.Н.Татариновой. Смоленск, 2001.

25

ScarisbrickJ. The reformation and the English people. Oxford, 1984.

²⁵ Ferguson W. Scotland's relations with England. A survey to 1704. Edinburgh, 1977.

²² Зверева И.А. Шотландия в системе международных отношений в конце XV - 80-е годы XVI века : дис. ... канд. юрид. наук. М, 2008. С. 160.

9

источников, пропаганда значимости исторических знаний средствами массовой информации стимулировали исследования и в области медиевистики. В 60-е годы XX в. в ряде университетов (Эдинбург, Глазго, Сент-Эндрюс) сформировались крупные научные центры шотландской

Т~ч υ и

медиевистики. В этот период начался постепенный пересмотр традиционной унитаристской концепции образования Великобритании.

Как отмечает И.А. Зверева, в 70-80-е гг. XX столетия на первое место в изучении шотландской истории выносится изучение социальнополитической жизни общества, что могло быть связано с подъемом

политической активности государств Британского содружества, усиливших

28

борьбу за независимость своих политических структур .

Существует мнение, что юриспруденция как наука начала развиваться именно в Шотландии, где ей стали уделять должное внимание гораздо раньше, чем в Англии и Уэльсе²⁹. Эта традиция по кропотливой и творческой работе с правовой литературой, не только по классификации права Шотландии как национального, но и по сохранению и использованию традиций римских юристов в интерпретации и организации права, также стала отличительной чертой правовой системы Шотландии³⁰.

В Шотландии изучающих государство и право авторов принято подразделять на две группы: признанных институциональными писателями и обычных авторов. Первые представлены рядом авторитетных исследователей, чьи труды были определены в качестве формальных источников права в Шотландии, начиная с XIX в. К ним относятся: Sir Thomas Craig of Riccarton. Jus feudale ((1603) ed. by R. Bumet. Edinburgh (1655); Sir James Dalrymple, Viscount of Stair. Institutions of the law of Scotland ((1681) Edinburgh, 1681); Andrew MacDouall. An Institute of the Law of Scotland ((1751-1753) Edinburgh); John Erskine of Carnock. An Institute of the

²⁸ См.: Зверева И.А. Указ. соч. С. 160

29

Некоторые ранние записи исследователей права в XIV в. так и остались анонимными.

30

См.: Циммерманн Р. «Двойной перекресток»: сравнение шотландского и южноафриканского права // Древнее право. 2005. № 16. С. 164-191.

10

Law of Scotland ((1773) Edinburgh, 1773); George Joseph Bell. Commentaries of the Law of Scotland and on the Principles of Mercantile Jurisprudence ((1804) Edinburgh, 1870), Principles of the Law of Scotland ((1829) Edinburgh, 1889); George Mackenzie. Institutions of the Law of Scotland ((1684) Edinburgh, 1684), Laws and Customs of Scotland in Matters Criminal ((1678) Edinburgh, 1678); Henry Home, Lord Karnes. Principles ofEquity ((1760) Edinburgh, 1760) .

К авторам, не входящим в категорию институциональных писателей, но чьи произведения от этого не становятся менее информативными и значимыми, можно отнести: D.M. Walker. Equity in Scots Law; Raid, Zimmerman. A History of Private Law in Scotland, Introduction and property, N. Oliver. A history of Scotland; Hector L. MacQueen. Studying Scots Law; A. Woolf. From Pictland to Alba: Scotland, 789-1070; N. Busby, B. Clark, R. Mays , R. Paisley, P. Spink. Scots Law a Student Guide; G.W.S. Barrow. The Kingdom of the Scots.

Исследование институтов государства и права зарубежных стран не представляется возможным без привлечения ставших юридической классикой работ Р. Давида, Р. Леже, Ж. Карбонье, К. Цвайгерта, X. Кетса и других представителей юридической компаративистики.

В юридической компаративистике принято считать, что существуют такие правовые системы, которые трудно отнести со всей определенностью к той или иной правовой семье, так как они многое заимствовали у других. В числе таких смешанных правовых систем назвать право Израиля, ЮжноАфриканской Республики, провинции Квебек, Филиппин, Шотландии.

Современное право Шотландии оценивается неоднозначно, то включают его в англосаксонскую правовую семью, основываясь на том, что Шотландия - часть Соединенного Королевства, в котором право «выводится» из судебных решений, то относят к правовой системе смешанного типа, на которую оказало влияние континентальное право, ^[9] основанное на рецепции римского права, где существует необходимость закреплять правовые принципы в конкретных судебных решениях. Базовыми составляющими права Шотландии можно назвать римское право, общее право, правовой обычай, французское феодальное право, прецедентное право и законодательство Англии и Уэльса. Также в правовой системе выделяют кодифицированное право, ограничение судей в правотворчестве, отсылки к трудам институциональных писателей.

О шотландском праве как смешанной правовой системе, существенно

32

отличающейся от английского права, пишет шотландский автор Э. Рид . По мнению И.Ю. Богдановской, существуют правовые системы, которые основываются на юридических традициях разных правовых семей. Так, элементы романо-германской правовой семьи могут сосуществовать в альянсе с элементами правовой семьи общего права. Чтобы изучать природу и сущность смешанных правовых систем, необходимо непосредственно анализировать исторические условия, проявления правовой культуры, традиции тех стран, чье право принято относить к смешанным системам. Одной из таких стран, несомненно, является Шотландия.

Осмыслению природы, сущности и эволюции институтов государства и права, имевших место в Шотландии, помогают труды специалистов в области теории и истории права и государства, сравнительного правоведения, международного права: А.Х. Абашидзе, С.С. Алексеева, М.И. Байтина, В.В. Безбаха, Т.А. Васильевой, В.Г. Графского, М.В. Захаровой, Н.А. Крашенинниковой, В.П. Малахова, Н.И. Матузова, Л.А. Морозова, Г.И. Муромцева, М.В. Немытиной, B.C. Нерсесянца, А.Х. Саидова, В.Н. Сафонова, К.Е. Сигалова, В.Н. Синюкова, В.В. Чиркина, М.Ю. Пахалова и др.

Объектом диссертационного исследования являются шотландское общество, государство и право в их эволюционном развитии.

32

См.: Рид Э. Эволюция шотландского права как смешанной правовой системы // Вестник гражданского права. 2015. № 4. С. 144 -178.

Предметом диссертационного исследования выступают имевшие место в Шотландии как независимом государстве, так и в составе Великобритании, институты государства и права в их становлении и развитии.

Хронологические рамки исследования охватывают период с V в. по н/вр. Нижняя граница исследования отходит к V в., когда предположительно появились первые упоминания о правовых обычаях племен, населявших территорию, ставшую современной Шотландией. Верхняя граница исследования простирается до н./вр., охватывая события, связанные с референдумом 2014 г. о независимости Шотландии и референдумом 2016 г. о нахождении Великобритании в составе Европейского союза.

Цель и задачи исследования

Цель исследования состоит в рассмотрении эволюции государственных и правовых институтов Шотландии как самостоятельного государства, так и в составе Великобритании.

Задачи исследования:

- на основе анализа и обобщения исторических фактов, содержания источников права, научной литературы выявить тенденции развития институтов государства и права в Шотландии и дать их периодизацию;

- отследить становление и развитие Шотландии как независимого государства, так и в составе Великобритании;

- рассмотреть эволюцию судебной системы Шотландии как самостоятельного государства, а также ее место и роль в судебной системе Великобритании;

- исследовать систему источников права Шотландии, ее

формирование, особенности развития и современное состояние;

- отследить особенности развития традиций институтов шотландского права (на примере права собственности, семейного права, уголовного права и процесса);

- выявить характерные черты, обусловившие самобытность правовой системы Шотландии, отличающие ее от права Великобритании, а также от других правовых систем Европы.