Отмена статута, внесение изменений и дополнений

Принятый и вступивший в силу после получения монаршего согласия статут своими положениями прямо отменяет ранее принятые статуты или их положения. Проблемы возникают в том случае, если новый статут прямо не отменяет или не вносит изменения и дополнения в ранее принятый статут, а его положения находятся с ними в очевидном расхождении.

Например, возможна ситуация, когда новый статут предусматривает ответственность за то или иное правонарушение без изменения его признаков, указанных в старом статуте, но разрешает назначать другие наказания. В таком случае суд может решить, что наказание, предусмотренное предыдущим статутом, применяться не должно, основываясь на том, что он был изменен и дополнен.

Статут общего характера не может отменить специального закона. Например, статуты об аренде, принятые в период Первой мировой войны, в определенных случаях ограничивали право собственника недвижимости истребовать жилище обратно у нанимателя. Однако подобные статуты общего характера не затронули действия принятого ранее, статута 1838 г., которым предусматривалось право епископа истребовать обратно дом,

253

занятый приходским священником .

Внесение изменений и дополнений в ранее действовавшие статуты осуществляется путем помещения в новом статуте соответствующих статей или разделов ранее принятых статутов в новой редакции. Существует практика публикования полного текста старого статута в новой редакции, дополненной положениями нового статута. В последнее время парламент все чаще прибегает к изданию отдельных, самостоятельных статутов, единственное назначение которых состоит в том, чтобы официально объявить утратившими силу статуты, принятые ранее.

11 сентября 1997 г. в Шотландии прошёл референдум, на котором более 60 % подданных высказались в пользу воссоздания парламента Шотландии. Выборы депутатов прошли весной 1999 г., а 12 мая 1999 г. состоялось торжественное открытие восстановленного парламента Шотландии.

254

Акт о Шотландии 1998 г. не содержит закрытого списка полномочий, делегированных парламенту, а следует принципу «разрешено то, что не запрещено»: парламент Шотландии обладает полномочиями

принимать законы, касающиеся Шотландии, в любых областях, кроме

^{2 5 3} См.: Scots Law: a student guide / ed. by. R. Mays. Edinburgh, 2000. P. 477.

^{2 5 4} Официальный сайт Национального архива Великобритании при поддержке правительства Великобритании The National Archives. URL:

http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1998/46/contents (дата обращения: 05.05.2015).

зарезервированных.

В компетенцию современного парламента Шотландии входят вопросы, делегированные ему парламентом Великобритании. Сфера ведения Шотландии как особого региона Соединенного Королевства включает в себя вопросы образования, здравоохранения, сельского хозяйства, охраны окружающей среды, транспорта, туризма, организации местных органов власти и самоуправления, а также юстиции.

Кроме того, в компетенцию шотландского парламента входят также некоторые аспекты налоговой системы, а также контроль за органами исполнительной власти Шотландии. Внешняя политика, вооруженные силы и системы безопасности, экономическая и социальная политика, государственная служба и энергетика относятся к исключительной компетенции парламента Великобритании^{25 5} .

Общее право

Исходя из названия, общее право изначально имеет свое действие на всех территориях. Это право, выросшее из старых обычаев и сформировавшееся под влиянием внешних источников, таких как каноническое право, право Англии, римское право, стало официальным источником права после использования и закрепления его судами.

Второй ступенью в иерархии источников шотландского права после законодательства является общее право, извлекаемое из судебных решений и юридических прецедентов. Прецедент - это правило, исходящее из решения суда и связанное лишь решением вышестоящего суда (убедительное решение), а не законом.

Исторически Шотландия не была в рамках строгих правил прецедентного права, как Англия. В Англии на общее право оказывало

^ См.: Clive Е. Law-Making in Scotland: From APS to ASP // Edinburgh Law Review, 1999. Vol3.P. 134.

влияние все возрастающее количество новых судебных решений и решений Палаты Лордов. Но позже, в XVIII в., Шотландия все же восприняла жесткие правила английского прецедентного права.

В процессе исследования источников и институтов права Шотландии стоит обратить особое внимание на особенности существующей там доктрины судебного прецедента (лат. stare decisis - буквально, «стоять на достигнутом»), согласно которой суды должны следовать уже принятым решениям. Этот принцип может быть разделен на две составляющие.

Во-первых, для нижестоящего суда обязательны решения вышестоящего. Во-вторых, суд должен придерживаться собственных, ранее вынесенных решений, если для иного нет должных оснований.

А.Х. Саидов писал, что «доктрина прецедента начала складываться в Шотландии после ее насильственного присоединения к Англии. К XIX в. принцип прецедента окончательно утвердился в шотландских судах. Он

фактически не отличался по содержанию от английской системы, хотя и

256

имел свои особенности» . Автор обратил внимание на то обстоятельство, что с тех пор как Палата Лордов Великобритании приобрела право рассматривать апелляции на решения шотландских судов по гражданским делам, эти решения стали обязательными для судов Шотландии. Между тем решения Палаты Лордов по уголовным делам обязательными не являлись.

При изучении становления и развития доктрины stare decisis в Шотландии обнаруживается ряд особенностей, отличающих ее от английской. Доктрина берет свое начало на раннем этапе развития правовых институтов. Если речь вести об истории становления доктрины stare decisis в Шотландии, то в юридической науке существуют разные подходы к определению времени ее возникновения. Так, одни авторы считают, что она начинается с середины XVIII в., когда практика прецедентного права была

257

воспринята и скопирована с английской .

Саидов А.Х. Сравнительное правоведение / под ред. В.А. Туманова М., 2003. С. 253.

^{2 5 7} См.: GardnerJ. С. A Comparison ofthe doctrine ofjudicial precedent in American law and in

134

До создания в 1532 г. шотландского Суда Сессии не представлялось возможным обнаружить подтверждений обязательности судебных решений для нижестоящих судов. Практика использования принятых ранее судебных решений исходила, скорее, от авторитета судей. Данный факт отчасти объясняется тем, что должности судьи как в местных, шерифских судах, так и должности в парламенте Шотландии, принадлежали выходцам из знатных семей и нередко переходили по наследству.

В 1532 г. шотландский король Джеймс V создал Коллегию юстиции

*

(College of Justice). Одновременно он постановил, что один из судей должен будет вести журнал решений (Journal of Decisions). Первым журналом стали «Записи Синклейр» («Sinclair's Practicks») с 1540 по 1549 гг. К началу XVII в. количество записей, сделанных как судьями, так и теми, кто изучал право для собственных нужд, значительно возросло. Подобные записи можно считать прообразом прецедентов, хотя говорить о жестком действии доктрины stare decisis на тот момент не представляется возможным. Задачей данной систематизации решений было не только их обязательное соблюдение, но и обеспечение постоянства и единообразия работы судов .

В своей работе «Феодальное право» («Jus Feudale», 1603) Т. Крейг писал, что право Шотландии представляет собой систему принципов, призванных сохранить дух наследия Западной Европы, его феодальное право, каноническое и цивильное право. В этом смысле, как отмечал автор, Шотландия наиболее близка к Франции и странам Западной Европы, чем к Англии. Кроме того, в работе объемом около тысячи страниц Т. Крейг анализирует всего 73 дела, 5 из которых описаны детально²⁵⁹ .

К концу XVII в. за судебным решением признается сила источника права. Во время упорядочения в 1688 г. решений судов «Practicks» им было дано указание признавать ценность прецедента. Поводом к этому послужило

Scots law // American Bar Association Journal. Vol. 26. P. 778.

258

См.: Gardner J.C. A Comparative examination of the doctrine ofjudicial precedent in Scots law// International Congress of Comparative Law. Hague, 1937. P. 120.

²” Ibid. P. 121.

признание доктрины stare decisis в двух делах (Carmichael v. Leirmonth, 2° July, 1622, Durie 28; и French v. Cranston, 11^th July, 1622, Durie 30), когда лорды Суда Сессии постановили, что при принятии решений по делу они будут руководствоваться предыдущим решением, вынесенным по аналогичному делу.

В это же время Дж. Маккензи²⁶⁰ и Д. Далримпл²⁶¹ разрабатывали единую концепцию описания судебных решений. По их мнению, норма

права создается путем подтверждения «связывающей» силы обычая и его

262

обязательного признания в последующих решениях . Хотя по смыслу эти работы и были частично близки к stare decisis, тем не менее, они не полностью передавали доктрину в ее английском варианте.

Дж. Маккензи писал, что «наше право включает в себя все новые решения, изданные лордами Суда Сессии и признает за ними силу источника права. Сами лорды уважают свои решения, и хотя они официально и не обязаны следовать им, отступают от них лишь из очень весомых соображений» .

Даже в середине XX в., когда правовая система Шотландии во многих областях тесно сблизилось с правом Англии, и на практике доктрина stare decisis стала аналогична английской, не существовало обязанности ее

264

признавать .

Дж. Маккензи также отмечал, что решения уголовных судов Шотландии наряду с решениями других судов связывают самих себя и нижестоящие суды, скорее, из «приличия и почтения», чем из

необходимости. Кроме того, он сравнивал судей с философами, говоря, что у

260

Маккензи Дж. (1636/1638-1691) - шотландский правовед, институциональный писатель. Далримпл Д. (1648-1707) - шотландский аристократ, правовед, принимавший участие в разработке Акта об Унии 1707 г.

²⁶² Mackenzie. Institutions Institutes, Book I, Tit. I. P. 41. Цит. по: См.: Gardner J.C. A Comparative examination of the doctrine of judicial precedent in Scots law // International Congress of Comparative Law. Hague, 1937. P. 120.

См.: Gardner J.C. A Comparative examination of the doctrine ofjudicial precedent in Scots law // International Congress of Comparative Law. Hague, 1937. P. 120.

См.: Gardner J.C. A Comparative examination of the doctrine ofjudicial precedent in Scots law. Hague, 1937. P. 122.

всех могут быть ошибки в ранних суждениях, что не должно «связывать» более зрелые взгляды.

В шотландском праве «связующая» природа единородных решений скорее относится к обязанности следовать обычаям в праве, чем к признанию силы и главенства предыдущего судебного решения. К тому же практика следования решениям вышестоящих судов складывалась еще во времена их независимости друг от друга. В настоящее время в Шотландии при применении доктрины stare decisis следуют из почтения, а не из ее обязательности для судов и судей²⁶⁵ .

В период с середины XVIII до начала XIX вв. записи судебных решений, хотя и становятся более упорядоченными, но содержат лишь описание дела в судебном решении без выделения racio. Постепенно они преобразуются в образцы для вынесения новых решений. Однако это не было официальным требованием.

После того как в 1808 г. Суд Сессии был разделен на внутреннюю и внешнюю палаты, в судебных отчетах мнения судей становятся обязательными. К 1828 г. уже все решения палат Суда Сессии считаются обязательными. С этого времени можно говорить о признании английской доктрины stare decisis, но все равно, как представляется, с определенными оговорками.

В начале XIX в. Д. Эрскин отмечал, что «повторяющиеся судебные решения всего лишь подтверждают авторитет обычая как источника права. Даже аналогичные решения не являются обязывающими для судей. Данные решения служат молчаливым признанием хотя и неписанного ранее права, но наполненного достоинством и своеобразным характером»²⁶⁶ . Он утверждал, что прецеденты Палаты Лордов, являвшейся высшей судебной инстанцией, хотя и не связывают суды Шотландии, но учитываются при вынесении

См.: Gardner J.C. A Comparative examination of the doctrine ofjudicial precedent in Scots law. Hague, 1937. P. 122.

²“ Ibid. P. 124.

решений . По его мнению, доктрины stare decisis не существовало до середины XIX в.

А. МакДуал констатировал, что доктрина stare decisis в Шотландии

была аналогична английской (по крайней мере, в XVIII в.). Однако он не

268

относил прецедент к источникам права Шотландии . Следует отметить, что во время написания труда А. Бенктоном доктрина stare decisis не была до

конца сформирована и в самой Англии и не обладала строгим обязывающим

269

характером .

Д. Юм (1786-1822) в своих лекциях описывал прообраз доктрины

stare decisis при изучении трудов авторитетных юристов, как имеющей

270

незначительное влияние на нижестоящие суды , и обращал внимание на весомую роль трудов институционных писателей как источника права. Вызывает интерес идея Д. Юма о том, что, хотя авторитет прецедента как источника права официально не закреплен, но если предыдущие решения суда отражают взгляды лиц, ранее подробно исследовавших аналогичное судебное дело, то эти решения приобретают весомое значение. Судья же

вправе самостоятельно решать, стоит ли ему следовать прецеденту либо

271

полагаться на собственное мнение . Тем самым Д. Юм не проводил различия между одним решением, которое может являться прецедентом для последующих дел, и рядом аналогичных решений. В отличие от Д. Эрскина он не уделял внимания прецеденту как средству подтверждения силы обычая.

На протяжении XIX в. авторитет судебных решений в Шотландии

возрастал, что привело к утверждению доктрины stare decisis в ее английском

варианте. Однако в начале XIX в. в юридической науке возникли споры о ^{2 6 7} Цит. по: John C.G. Op. cit. Р.125.

^{2 6 8} См.: McDouallA. An Institute ofthe Laws ofScotland. Edinburgh, 1751. P. 54-58.

269

См.: GardnerJ.C.. A Comparative examination ofthe doctrine ofjudicial precedent in Scots law. Hague, 1937. P. 123.

^{2 7 0} См.: Baron Hume Lectures Vol. 1, edited by G. Campbell, H. Paton. Edinburgh, for the Stair Society. Цит. no: Gardner J. G. A Comparative examination ofthe doctrine ofjudicial precedent in Scots law. Hague, 1937. P. 126. ¹³⁸

²⁷¹ Ibid. P. 126.

том, является ли Шотландия системой прецедентного права. Ф.П. Волтон подчеркивал, что Шотландия уже давно отдалилась от права континентальной Европы и не имеет никакого сходства с правом Франции, Германии и Италии. Авторитет прецедента превзошел труды

институциональных писателей, поэтому Шотландия относится к системе

272

прецедентного права .

С противоположной позицией выступил лорд А. Дунедин. Он противопоставлял право Шотландии английскому прецедентному праву, утверждая, что юристы Шотландии апеллируют либо к общепризнанным

принципам права, либо к трудам институциональных писателей, которые в

273

Шотландии являются официальным источником права .

Несмотря на борьбу противоречивых мнений, можно предположить, что к началу XX в. шотландское право в большей степени носило прецедентный характер, нежели было основано на кодифицированном континентальном праве.

Шотландская система судебного прецедента не стала столь же завершенной, как английская. Для Шотландии характерен своего рода традиционный консерватизм, а также дань римскому праву, которое использовалось на территории страны в общей сложности несравненно больше времени, чем английская система прецедентного права. До сих пор в Шотландии при выборе источника права существует некая конкуренция между судебным прецедентом и трудами институциональных писателей.

Обращаясь к проблеме судебного прецедента в шотландском праве, стоит отметить ее главную особенность по сравнению с Англией. Несмотря на то, что доктрина на протяжении XIX-XX вв. нашла официальное подтверждение в праве Шотландии, она не приняла столь строгую форму,

как в Англии. Данный факт выражается в том, что наряду с прецедентом

См.: Walton F.P. The Relationship of the Law of France to the Law of Scotland // International Law Association. Glasgow, 1901. Published in the Judicial Review, Vol. xiv, at. P. 17.

273

См.: Gardner J.C. A Comparison ofthe doctrine ofjudicial precedent in American law and in Scots law. Hague, 1937. P. 779.

пристальное внимание при решении дела уделялось правовым принципам как это принято в континентальном праве, а также трудам институциональных писателей. Не применяются прецеденты, принятые в условиях, изменившихся к данному моменту, или при обстоятельствах или законах, действовавших во время создания прецедента, но потерявших значение и силу, а также если произошли экономические, политические, моральные или религиозные изменения в обществе, стали применяться новые научные открытия в таких областях, как физика, химия, медицина и др.

Как важнейшую особенность прецедентного права Шотландии можно выделить тот факт, что в Шотландии предпочтение отдается новым либо старинным делам, где в качестве источника применяется обычай, в то время как в Англии основным критерием для использования прецедента является его соответствие обстоятельствам дела²⁷⁴ .

Стоит отметить, нежелание принимать обязательность прецедента в его английском варианте было продиктовано отчасти тем, что на протяжении всей истории Шотландия отстаивала свою независимость от Англии как в политической, так и других областях. В силу этого ей удалось сохранить относительно самостоятельные судебную и правовую системы.

Таким образом, при изучении доктрины прецедента в Шотландии следует обратить внимание на три проблемы. Во-первых, время возникновения доктрины различными авторами определяется по-разному. Как писалось ранее, Т. Крейг относит ее возникновение к XVII в., А. Бенктон и А.Х. Саидов - к XVIII в., а Д. Эрскин - к XIX в. Во-вторых, авторы различно интерпретируют степень обязательности доктрины судебного прецедента для права Шотландии. Но все они безоговорочно выделяют особенности этой доктрины по сравнению с правом Англии. В-третьих, изучение этих особенностей во взаимосвязи с исследованием становления

См.: Gardner J.C. A Comparative examination of the doctrine ofjudicial precedent in Scots, law. Hague, 1937. P. 132.

институтов права и государства Шотландии дает основание полагать, что все они складывались под влиянием континентального права.