<<
>>

Ислам первоначально обосновывался вокруг отдельных учителей и святых мужчин

. В то время как эти учителя придерживались предписаний шариата, локальные школы были независимы друг от друга.

Когда голландцы прибыли в Индонезию, они предположили, что индонезийские мусульмане в регулировании всего спектра общественных отношений применяют исламское право.

Однако, более тщательное исследование показало, что единственная часть исламского права, это нормы о заключении брака, разводе и многоженстве, которые относились ко всем индонезийским мусульманам. Текущее правительство следовало за той же самой политикой1.

В пределах Индонезии неписанный, традиционный кодекс под названием Адат управлял большинством аспектов персонального поведения с рождения до смерти. К XV в. были разработаны две основные формы обычного права: адат Перпатех на Суматре и Негри-Сембилан и адат Теменгунг. Последний возник в двустороннем порядке на основе соглашения между территориальными единицами. Обе формы адата были заметно трансформированы в более поздних европейских правовых системах. Адат Перпатех отражал интересы сельскохозяйственной общины. Это была достаточно «нестрогая» система права, базирующая свои наказания за нарушения чаще на возмещении убытков, чем на лишении свободы. Она была основана на принципе круговой поруки и основная ноша ответственности возлагалась на коллектив, а не на индивида. Семья нарушителя отвечала за все его правонарушения. Уголовные и гражданские правонарушения не были дифференцированы. Целью наказания в большей степени была компенсация, а не возмездие. Особое внимание уделялось

регулированию семейных отношений и вопросам наследства. Эта система права регулировала отношения внутри матриархальных общин1.

До исламского влияния адат теменгунг состоял из смеси индуистской права и местных обычаев. Адат теменгунг был более авторитарен, чем адат перпатех. Он охватывал регулирование гражданских, уголовных, конституционных и морских правоотношений и включал в качестве наказаний пытки, ампутацию и смерть, а практика выплаты компенсации становилась источником дохода для правителя. Наказания были направлено на предостережение других членов общества от нарушений признаваемых всеми правил поведения. Мужчина являлся главой семьи, владел землей и собственностью, женщины, по- прежнему, наследовали землю и собственность и продолжали играть важную роль в жизни общины. Именно эта система права и легла в основу малаккской системы права[147] [148].

С распространением ислама, адаты плавно инкорпорировались в новую правовую систему, ослабив своё влияние, но, не исчезнув полностью, и став, таким образом, одним из источников малайского права. Подобное влияние домусульманских правовых норм прослеживается, по мнению С.В. Тхор, в результате текстологического анализа «Малаккского кодекса» [149], который был создан в эпоху все большей исламизации малайского общества.

Обе системы адата продолжили действие и в XX в, до формализованная европейская судебная практика не заменила их. Адат применяется и в настоящее время, особенно в регулировании семейного права, но не существует единого текста адата. Адат и его применение разнятся от сообщества к сообществу и от региона к региону.

В Индонезии можно насчитать, по крайней мере, 19 адатов общин1.

Хотя институт брака в Индонезии в наши дни прежде всего регулируется исламским правом, все еще имеет место тенденция включать в правовое регулирование и предысламские традиции[150] [151]. Адат оказывает сильное влияние на роль и положение женщин в обществе. Мусульманские сообщества Индонезии допускают семейное образование и бизнес в соответствии с шариатом. Этот факт укрепляет независимость, дозволенную женщинам в пределах традиционных родительских и матрилинейных систем владеть и управлять имуществом, и смягчает ограничение, введенное для женщин, принадлежащих патри- линейным сообществам. Но в традиции и культуре, даже женщины, у которых есть имущество или карьера, рассматриваются прежде всего как домашние хозяйки.

Как правило, не состоящие в браке индонезийские женщины подвергаются большему количеству социальных ограничений, чем замужние женщины. После брака ограничения на территориальное перемещение женщин незначительны. Очень часто замужние женщины мигрируют в города, оставляя мужей дома, чтобы заботиться о детях имуществе семьи[152]. Для большей части мусульманской Индонезии характерно наличие нуклеарных семей, составленных из мужа, жены и не состоящих в браке или недавно женатых дочерей[153].

В Индонезии муж - глава семьи, который определяет место супружеского дома. Индонезийским мужчинам разрешено жениться на четырех женах без согласия предыдущей жены или жен. Закон о браке 1974 г. в общих чертах обрисовывают процедуру развода через суд; допускает полигамное соединение с одобрением суда; устанавливает, что обе стороны имеют право подать судебные иски; запрещает понуждение к заключению брака какой-либо из сторон1.

Исторически для индонезийской жены было трудно получить развод. Однако закон о браке 1974 г. ввел условия, в соответствии с которыми жена может искать судебный развод, включая такие условия, как супружеская измена или жестокость другого супруга. В то время как развод распространен, и обычно основан на несовместимости партнеров, супружеской измены, его условия варьируются в пределах сообществ.

В Индонезии действует общее правило, согласно которому все, что было получено парой во время их брака, разделяется одинаково между мужем и женой в соотношении 2 к 1. Это отношение отождествляется с мусульманским правом, тогда как принцип равного подразделения связан с малайской и яванской традицией.

Женщины, мужья которых разводятся с ними, получают сумму приданого или «золото брака», обычно в форме драгоценностей. Развод и повторный брак не являются социальным клеймом для женщин. Более того, малайские культурные ценности дискредитируют человека, который удерживает жену против ее воли. Общие условия оговариваются в брачном договоре, противоречие которым автоматически освобождает женщину от брака[154] [155].

Многоженство было распространено в Индонезии еще до распространения ислама и до сих пор существует в отдельных случаях. В то время как случаи многоженства редкие явления среди малайцев и яванцев Индонезии, это распространенное явление среди православных мусульман - хотя закон о браке привел к некоторому снижению количества таких браков в пределах этого со- общества[156].

Насыщенный демографический, политический и культурный пейзаж Индонезии вызвал поляризацию ответов и отношений по вопросу институционализации исламского семейного права.

Продолжение этих напряженных отношений впоследствии имели место и в юридической сфере. Принятие правительственного постановления № 5 от 25 марта 1946 г., в котором устанавливалось, что власть религиозного суда должна быть передана от Министерства юстиции к Министерству религии; закона № 22 1946 г., в котором устанавливалось обязательство регистрации брака среди мусульман должностным лицом управления религиозных дел; свидетельствовало о растущей консолидации, а также укреплении силы исламских пар-

1

тий на парламентской арене .

Горячие споры на парламентской сессии вызвал связанный с процессом кодификации ИСП закон № 1 1974 г., названный в последующем законом о браке. По существу сущность этого закона далее усилила юридическое существование религиозного суда. Несмотря на то, что закон был разработан для всех индонезийских граждан независимо от их религиозной принадлежности, закон косвенно признал ИСП одним из его независимых оснований. Поэтому закон можно назвать эволюционным и конкретным процессом обоснования исламского семейного права через идеологию светского государства Панкашила[157] [158] [159].

Главная статья, которая ясно и непосредственно признала ИСП, одним из независимых источников - статья 2, которая установила: «брак законен, если он был заключен согласно законам соответствующих религий и верований за-

3

интересованных сторон» .

Совместный проект Министерства религиозных дел как главного оплота политического исламского крыла и Верховным судом как главным оплотом националистической юридической перспективы был разработан в 1985 г. в результате работы специально созданной команды с определенной задачей - спроектировать Компиляцию исламского права[160].

На практическом уровне проект компиляции был реализован посредством 4-х стадий: сбор данных, интервью, сравнительные исследования и се-

1

минары .

Мусульманскими учеными проводились сравнительные исследования теоретических правовых установлений и практики их реализации в сфере исламского семейного права в Египте, Турции и Марокко. Выбор изучения права именно этих стран был основан тем, что Египет - государство с долгой и богатой традицией исламского наследия, которое также позиционирует себя себя как современное государство, а Турция представляет пример применения принципа атеизма в практике государственного механизма, который в то же время отражает исламскую юридическую традицию ханафизма, изучение права Марокко показывало реальную картину практики школы маликитов. В результате Компиляция исламского права содержит 229 статьи, которые корре- лируются с тремя разделами ИСП и личного закона: законом о браке; наследственным правом; законом о благотворительности[161] [162].

В определенной степени Компиляция была нацелена на формулировку дополнительных объяснений, комментариев и интерпретаций, усиливающих специфику исламской семьи и личного закона. Закон был разработан не только для мусульманских граждан Индонезии, но и для всех независимо от их религиозной принадлежности.

С точки зрения юридико-независимых исследований по сравнению с двумя предыдущими инструкциями Компиляция добавила некоторые статьи, которые были получены из обычного ИП.

Однако, дискуссии о роли ислама, о правах женщин и о семейном праве продолжаются. При этом дебаты по этим вопросам проводятся не только среди светских и исламских групп, но также и среди сторонников ИСП. Относительно ИСП главная тема дебатов вращается вокруг исламской системы и пропорции разделения имущества по закону о наследовании между мужчиной и женшиной, общими правами женщин в обществе, многобрачии и гендерном равенстве в юридическом процессе 1.

По мнению современных ученых, поддерживающих реинтерпретацию исламского права, общие принципы, содержавшиеся в двух источниках (Коране и сунне), могут быть развиты согласно изменяющимся условиям времени и места[163] [164]. Кроме того, ими подчеркивается, что необходимо учитывать специфику жизни мусульманских индонезийцев, правовое сознание и культуру исламского общества в Индонезии.

Проведенный историко-правовой анализ развития ИСП показал некоторые сходства и различия относительно его историко-культурного фона, процесса институционализации и кодификации в этнических государствах Египта и Индонезии.

Различия заключаются в следующем. Во-первых, историко-политический фактор исламских обществ в обоих государствах. Ислам был распространен в Египте ранее, чем в Индонезии. В результате более длительного исторического развития ислам в Египте смог создать особую социальную основу, вследствие чего можно констатировать более глубокие корни исламской веры в культурных, а также в юридических аспектах. В свою очередь, в канун XX в. и даже раньше, процесс институциализации ИСП был принят и достиг зрелости с точки зрения основы его инфраструктуры в пределах государственного аппарата. Следовательно, несмотря на возрастающую потребность для модернизации и реформы (т.е. процесса отделения церкви от государства) в Египте, процесс институциализации ИСП не вызывал беспокойства и критики. Более того, когда в 1955 г. был отменен исламский суд и объединен с существующим гражданским судом, у исламского сообщества наблюдалась относительно спокойная реакция. Для них интеграция означала расширение возможностей исламского юридического статуса и не являлась юридической или политической

угрозой процесса институционализации. Кроме того, интеграция была понята

как эксперимент применения исламских ценностей в пределах современной

1

системы этнического государства .

Иначе развивалась ситуация в Индонезии. Из-за разнородности исламского социального основания, незаконченного и спорадического процесса ис- ламизации, институционализация ИСП была воспринята исламским сообществом как политическая и юридическая угроза, поэтому, они видели свою обязанность в продвижении и защиты ИСП (через политические партии) как сущностный элемент индонезийского права. Применение в системе судопроизводства норм ИСП было ярким проявлением политического компромисса между различными социальными группами в пределах индонезийского общества и в пределах понятия индонезийской государственной структуры, основанной на идеологии светского государства Панкашила.

Однако эту потребность компромисса можно интерпретировать также как продолжение беспокойства и разочарования исламского сообщества в отношении голландской колониальной политики применительно к исламу и ИСП[165] [166].

До конца XIX в. голландская колониальная политика утверждала в обществе мысль о том, что индонезийские мусульмане приняли и применили ИСП из-за того, чтобы быть мусульманами. В дальнейшем голландцы изменили это предположение и в начале XX в. полагались уже на другую теорию, согласно которой взаимодействие между адатом и исламским семейным правом делает исламское право неприменимым, в том случае если оно не было воспринято и закреплено адатом.

Панкашила смогла стать идеологическим процессом фильтрализации, гарантируя, что юридический процесс институализации норм будет продолжен под влиянием светской интерпретации в рамках принципов этнического государства. Таким образом можно было культурно избежать усиливающуюся тенденцию к применению обычного исламского семейного права.

Власть государства, у которого был авторитарный характер, рассмотрела возможность интеграции мусульманского права в национальной системе посредством процесса институционализации и кодификации.

В индонезийском контексте процесс выбора и ограничения национального юридического элемента, связанного с институционализацией и кодификацией ИСП в рамках этнического государства, проводились в следующей последовательности : национальная идеология Pancasila; Конституция 1945; с. юридико-формальный процесс изменения индонезийского законодательства; закон о браке 1974 г.; закон № 7 1989 г. об исламском суде; Компиляция мусульманского права 1991 г[167].

Во-вторых, правовая система Египта ранее, чем правовая система Индонезии в результате систематического процесса правового развития подверглась процессу исламского правового влияния. В применении ИСП суды Египта имели более богатый исторический опыт и более систематичный правовой материал.

Исламские суды в Индонезии стали применять кодифицированное ИСП только в 1991 г., что породило несистематизированную структуру юридического материала, используемого в судах.

С точки зрения общих черт, кодификация ИСП в Египте и Индонезии не связана с какой-либо одной исламской философской школой.

<< | >>
Источник: ВАЛЬКО ОЛЕСЯ ЮРЬЕВНА. ИНСТИТУТ БРАКА В ПРАВЕ ИСЛАМСКИХ ГОСУДАРСТВ: ИСТОРИКО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ . Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2016. 2016

Еще по теме Ислам первоначально обосновывался вокруг отдельных учителей и святых мужчин:

  1. Истории католических святых
  2. 2. Обосновываем, что понятие «франчайзинг» является многозначной категорией
  3. Как научная космология обосновывает принцип самодостаточ­ности Вселенной?
  4. III. Скандал вокруг естественного неравенства
  5. Даниил ИЗ ЗАПИСОК РУССКОГО ПИЛИГРИМА О СВЯТЫХ МЕСТАХ В ПРАВЛЕНИЕ БАЛДУИНА I (около 1112 г.)
  6. Опыт — слишком дорогой учитель
  7. 1.2. Биография совершенного учителя.
  8. 41 КОНКУРЕНТНЫЕ ПРЕИМУЩЕСТВА ОТДЕЛЬНЫХ СТРАН И ОТДЕЛЬНЫХ ФИРМ
  9. Аристипп, учитель наслаждения
  10. «И учитель говорит: „Начните сначала…“»
  11. 3.2.6. Образование Российского централизованного государства (XIV нач. XVI вв=)Объединение русских земель вокруг Москвы
  12. другого действенного символа власти, способного сплотить вокруг них многонациональных подданных государства7. Kpax империи Карла Великого
  13. Ислам.
  14. Региональная предметная олимпиада школьников имени народного учителя Николая Николаевича Дубинина