2. Обосновываем, что понятие «франчайзинг» является многозначной категорией

. Франчайзинг следует рассматривать как:

- правоотношение;

- систему экономических и правовых связей;

- соглашение (договор);

- юридическую конструкцию;

- форма (способ) организации и осуществления предпринимательской

деятельности;

- комплекс взаимосвязанных правовых средств;

- технологию ведения бизнеса, бизнес-модель (проект);

- механизм инвестирования.

3. Проведя анализ сущности франчайзинга, можно сформулировать

следующее авторское определение. Франчайзинг – это правоотношение,

система тесно взаимосвязанных правовых и экономических связей, форма

(способ) организации и осуществления предпринимательской деятельности,

представляющая собой урегулированную нормами права целостную систему

отношений, реализуемых с помощью комплекса взаимосвязанных правовых

средств для достижения конкретного экономического результата, основанных

на договоре франчайзинга и иных сопутствующих договорных отношениях

между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и иных прав

(франчайзером), и лицом, приобретающим данные права (франчайзи) в

различных сферах предпринимательской деятельности (производственной,

торговой, посреднической и др.).

4. На основе сформулированного определения франчайзинга, можно

39

предложить следующую авторскую дефиницию договора франчайзинга – это

комплексное соглашение между лицом, предоставляющим комплекс

исключительных и (или) консультационных, обучающих и контрольных услуг

(франчайзером) и иных прав, и лицом, приобретающим данные права

(франчайзи) в обмен на получение платежей (роялти) при условии соблюдения

бизнес-технологий и иных факторов производства, (оказания услуг),

установленных франчайзером в различных сферах предпринимательской

деятельности (производственной, торговой, посреднической и др.).

5. Установлено, что франчайзинг распространяется на различные сферы

бизнеса и предпринимательства: в сфере услуг (например, ресторанного и

гостиничного), торговли, строительства, производства. Преимущества

франчайзингового метода ведения бизнеса привлекли отечественных

предпринимателей, которые начали его успешно применять как национальный

способ предпринимательства.

6. Несмотря на все эти плюсы, с применением франчайзинга возникает

множество проблем из-за несовершенного правового регулирования,

отсутствия должного его закрепления, недостаточной информированности и

др. Международное частное право в силу своего частноправового характера не

может регулировать вопросы государственной поддержки франчайзинговых

отношений в сфере малого и среднего бизнеса. Эту проблему должно решать

государство с помощью подзаконного регулирования данных отношений.

1.2. Становление, развитие законодательного регулирования и сфера

применения франчайзинга в международном обороте и в Российской

Федерации

В настоящее время во всем мире увеличивается продажа товаров и

предоставление различных услуг на условиях франчайзинга. Франчайзинг, как

способ организации бизнеса, предполагает создание сети предприятий,

40

занимающихся одним видом деятельности, под единой торговой маркой или

товарным знаком, использующие в своей деятельности идентичные

маркетинговые приемы, ценовую политику, способы и формы реализации

продажи и услуг.

Идея франчайзинга зародилась еще в период средневековой Франции. В

то время данное понятие обозначало особую привилегию или «вольность»,

которою французские короли давали своим вассалам. В числе таких особых

привилегий или «вольностей» значились право торговать теми или иными

товарами, право держать рынки и ярмарки, право на постройку дорог и

пивоваренных заводов, и др.1. В дальнейшем такой порядок стали

использовать мэры многих городов Европы и стали предоставлять

исключительные права рыночным торговцам продавать определенные товары

в пределах того или иного рынка.

В последствии такой вид договора как франчайзинг, стал развиваться в

XIX веке, когда владельцы мелких пивных, испытывая финансовые трудности,

обращались к владельцам крупных пивоваренных заводов за помощью. При

этом взамен оказанной помощи мелкие торговцы утрачивали независимость и

у них появлялась обязанность приобретать пиво у определенных поставщиков.

Ярким примером может служить история развития компании «Маккормик» в

США, которая организовала сеть независимых сбытовых агентов, которые на

основании специальных соглашений продавали товары фирмы на

определенной территории. На агентов компании возлагалась обязанность

предоставлять покупателям полную информацию о товаре, особенностях его

эксплуатации, осуществлять техническое обслуживание и ремонт купленных

товаров. Подобного рода конструкции заложили основы договора

франчайзинга, которые используются по сей день: автомобилестроительные

фирмы США заключали соглашения с дилерами, на основании которых

последним предоставлялось право торговать на определенной территории,

осуществляя при этом обслуживание и ремонт. Производители автомобилей в

1 См.: Бородина Ж.Н. Правовое регулирование коммерческой концессии (франчайзинга): дис. канд. юрид.

наук. Казань, 2005. С. 36.

41

свою очередь поставляли новые автомобили и запчасти к ним, а также

обучали дилеров1.

Некоторые исследователи, например Р.И. Зименкова и В.Б. Кудряшов2,

связывают начало развития франчайзинга в мировой практике с серединой 20

века. Е.А. Суханов справедливо отмечает, что франчайзинг развился в

прошлом веке в США3.

В основном, все ученые-цивилисты сходятся во мнении, что

франчайзинг зародился и стал развиваться в период со второй половины

девятнадцатого века, до начала двадцатого. Так, С.А. Сосна и Е.С. Васильева

говорят о том, что первой «чистый» франчайзинг в 1863 г. начала практиковать

фирма изобретателя знаменитых швейных машинок Й. Зингера4. Итак,

зарождение системы отношений под названием «франчайзинг» в современном

его понимании принято считать началом продажи и обслуживания швейных

машин Зингера.

Как указывается в научной литературе, основатель всемирно известной

компании «Singer Sewing machine company» ИсаакЗингерстал

родоначальником современного франчайзинга5. Действительно, исторические

источники позволяют нам сделать вывод, что, начиная с 1851 года, фирма

Зингера заключала с дистрибьюторами товара письменный договор на

передачу франшизы, договором передавалось право на продажу и ремонт

швейных машинок на определенной территории Соединенных Штатов

Америки. Современный франчайзинг испытал подъем в 1898 г., когда

компания «Дженерал моторс» начала применять франчайзинговое дилерство.

А в 1920-х годах в США начал развиваться стандартный товарный

франчайзинг6. По принципу франчайзинга начали строить свои

1 См.: Касымов Р.Ш. Вопросы договорной координации экономической деятельности третьим лицом в

договоре коммерческой концессии // Конкурентное право. 2014. № 3. С. 25.

2 См.: Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике // Вестник Академии. 2009. №

1. С. 36.

3 См.: Гражданское право: учебник в 4 т. Т.4 / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2011. С. 32.

4 См.: Сосна С.А. [и др.] Франчайзинг: коммерческая концессия. М: Академкнига, 2005. С.16.

5 См.: Ющенко Н. А. Правовое регулирование коммерческой концессии и франчайзинга в России и за

рубежом: автореф. дис. … канд. юрид. наук : на правах рукописи. Казань, 2009. С. 6.

6 См.: Ющенко Н. А. Указ. соч. С. 6.

42

взаимоотношения с владельцами розничных магазинов крупные оптовые

поставщики. Оптовый продавец (или франчайзер) давал возможность

небольшим розничным торгующим организациям использовать марку

торговой фирмы и при этом сохранять свою независимость1.

Обобщая различные мнения, можно утверждать, что франчайзинг в

современном виде, наиболее активно развивался на крупнейших предприятиях

США. Организация первой в мире полноценной франчайзинговой системы

заслуга фирмы Исаака Зингера2. Как уже указывалось ранее, в 1863 году она

имела массовое серийное производство швейных машин позволяющее

поддерживать самые конкурентные цены3. Первые компании - пользователи

договора франшизы, платили гонорар правообладателю, то есть фирме Зингера

за каждую проданную швейную машину, этот вид вознаграждения по договору

коммерческой концессии используется и в настоящее время. Так же нельзя не

упомянуть «Дженерал Моторс», корпорацию, которая в 1898 стала привлекать

независимых дилеров для продажи своей продукции на определенной

территории.

В период с 1950 г по начало 90-х гг. в США произошел настоящий рывок

в развитии франчайзинга. По оценкам Комитета по малому бизнесу Палаты

представителей Конгресса США, в 1990 г. франчайзинг составлял примерно

треть объема розничной торговли в США4. В США бурному развитию

франчайзинга способствовал принятый в 1946 г. Закон о товарных знаках5.

Благодаря ему предприниматели могли получать дополнительную прибыль за

предоставление права использования своего товарного знака другим

предпринимателям.

В 1955 году Рэй Крок основал компанию McDonald`s System, Inc. По

1 См.: Тер-Овакимян А.А. Международный договор франчайзинга и договор коммерческой концессии //

Актуальные проблемы российского права. 2014. № 6. С. 1249.

2 См.: Манохова С.В. Договор коммерческой концессии: правовые вопросы // Торговля: бухгалтерский учет и

налогообложение. 2013. № 10. С. 4.

3 См.: Багдасарян А.Ф. Гражданско-правовые проблемы заключения договора коммерческой концессии

(франчайзинга): автореф. дис….канд. юрид. наук.: на правах рукописи. М., 2008. С. 5.

4 См.: Богданов А.В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской

Федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С.4.

5 См.: Зименков Р.И., Кудряшова, В.Б. Франчайзинг в международной практике // Вестник Академии. 2009. №

1. С. 37.

43

своей сути эта компания является родоначальником франчайзинга в его

современном виде, когда вместе с франшизой передается целая система

ведения бизнеса, то есть так называемого франчайзинга бизнес формата. Для

сравнения, первый договор коммерческой концессии в РФ был

зарегистрирован в 1996 году.1

В современном законодательстве США правовое регулирование

франчайзинга осуществляется федеральными и региональными актами по

отдельным штатам. Основной принцип, заложенный в федеральные акты,

предполагает раскрытие информации о франшизах, тем самым защищая права

франчайзи в случае мошеннических махинаций франчайзеров и позволяя

сделать выбор в пользу той или иной франшизы и избежать судебных

разбирательств.

Весь плюрализм норм права различных государств, не говоря о мнениях

ученых и сложившихся методов ведения бизнеса, посредством франчайзинга,

обусловлен неоднородностью развития данного института. В некоторых

случаях происходили заимствования норм, при этом не доскональное изучение

их значения приводило к искажению сущности перенимаемых положений.

В некоторых странах, например, Италии, Испании, Бразилии, Австралии

имеется специальное законодательство о франчайзинге. Договор

франчайзинга подлежит также специальному правовому регулированию в

законодательстве некоторых государств-участников СНГ, в частности, в

Республике Казахстан и Беларуси.