§ 4. Управління товариством з обмеженою відповідальністю

Зазначимо, що управління товариством з обмеженою відповідальністю здійснюють передбачені законом органи:

• загальні збори учасників товариства — вищий орган управління;

• виконавчий орган товариства — орган, який здійснює поточне керівництво діяльністю товариства.

Вищим органом управління товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників товариства. Збори складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник товариства не може бути обмежений у праві вибору та призначення представника для участі та голосування на загальних зборах. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства, або третій особі.

Довіреність, що видається представникові, може містити завдання на голосування, тобто перелік питань порядку денного із вказівками, за які рішення (проти яких рішень) представник повинен голосувати

Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників.

Право на участь у загальних зборах учасників мають особи, які не досягли 18 років. За малолітніх осіб участь у загальних зборах учасників від їх імені беруть особи, які згідно з чинним законодавством представляють інтереси малолітніх. Неповнолітні особи, віком від 14 до 18 років, мають право брати участь у загальних зборах учасників за наявності письмової згоди осіб, які згідно з чинним законодавством представляють інтереси неповнолітніх.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Цивільний кодекс України передбачає, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить:

1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання;

2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу;

3) створення та відкликання виконавчого органу товариства;

4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів;

5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства;

6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

7) виключення учасника із товариства;

8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Цей перелік не є вичерпним і статут товариства чи закон можуть відносити до виключної компетенції загальних зборів й вирішення інших питань. Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства.

Збори учасників за критерієм періодичності їх проведення поділяються на чергові та позачергові збори. Як правило, статут товариства має визначати дати проведення чергових зборів учасників.

Чергові збори учасників скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові збори учасників скликаються за наявності обставин, зазначених у статуті, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників мають скликатися у чітко визначеному законом порядку. Проте досить часто загальні збори скликаються з порушенням визначеного порядку, що призводить до порушення прав учасників товариств та, як наслідок, визнання недійсним рішення таких зборів.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше ніж за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше ніж за 25 днів до початку зборів. Не пізніше ніж за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. На відміну від акціонерного товариства, в товаристві з обмеженою відповідальністю загальні збори можуть приймати рішення з питань, не включених до порядку денного. Такі рішення приймаються тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

У день проведення зборів учасники товариства або їх представники, які беруть участь у зборах, реєструються для участі у загальних зборах із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік мають підписати голова та секретар зборів. Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники або представники учасників, що володіють у сукупності більше ніж 60 % голосів.

Брати участь у зборах із правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства.

Рішення про відчуження майна товариства на суму, що становить п’ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів.

Рішення щодо визначення основних напрямів діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання, внесення змін до статуту товариства, а також рішення про виключення учасника з товариства вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більше ніж 50 % загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань порядку денного рішення приймається простою більшістю голосів учасників.

Ведення протоколу загальних зборів учасників організує голова зборів товариства.

У товаристві з обмеженою відповідальністю ведеться книга протоколів, яка має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На вимогу учасників товариства з книги протоколів повинні видаватися засвідчені витяги.

У випадках, передбачених статутом або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів із моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Наступним органом управління є виконавчий орган, що здійснює поточне керівництво діяльністю товариства. Він може складатися з однієї особи (директор) або ж з кількох осіб (дирекція), тобто бути одноособовим чи колегіальним

Назва виконавчого органу товариства визначається учасниками та фіксується в статуті товариства або визначається законом. Виконавчий орган може називатися «правління», «дирекція», «рада директорів» тощо.

Створення та відкликання виконавчого органу товариства належить до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства. Загальні збори своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад.

Формою роботи колегіального виконавчого органу є засідання, періодичність проведення яких визначається в статуті товариства або у положенні про виконавчий орган чи іншому локальному акті товариства.

Виконавчий орган, що складається з кількох осіб, приймає рішення простою більшістю від кількості присутніх членів, якщо інше не встановлено статутом товариства або законом.

Дирекцію, як правило, очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути як учасники товариства, так і особи, які не є його учасниками.

Виконавчий орган товариства вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції зборів учасників. Збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень, що належать їм, до компетенції дирекції (директора). Дирекція (директор) підзвітна зборам учасників і організує виконання їх рішень. Виконавчий орган не вправі приймати рішення, обов’язкові для учасників товариства.

Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених Законом про господарські товариства та установчими документами.

Особа, яка очолює виконавчий орган, має право виконувати дії від імені товариства без довіреності.

Водночас необхідно пам’ятати про те, що керівник колегіального виконавчого органу не має права самостійно приймати рішення. Саме тому актуальним на сьогодні є питання розмежування компетенції голови та членів колегіального виконавчого органу товариства.

Якщо статутом товариства передбачено, що його виконавчий орган діє у складі кількох осіб, то керівник такого виконавчого органу не є самостійним органом управління, тому для набуття товариством цивільних прав і обов’язків, він на підставі ч. 2 ст. 99 та ст. 145 ЦК України повинен виносити відповідні питання на розгляд засідання правління чи загальних зборів акціонерів.

Рішення виконавчого органу товариства, прийняті з перевищенням компетенції, можуть бути визнані недійсними за позовом учасників товариства у випадку порушення цим рішенням прав учасників товариства.

Законодавством не передбачено порядку скликання та проведення засідань колегіального виконавчого органу товариства. Тому відповідні положення повинні передбачатися в статуті товариства, зокрема про обов’ язковість повідомлення усіх членів колегіального виконавчого органу про проведення засідання, надання інформації з питань порядку денного, правомочність, порядок прийняття рішення тощо.

Особа, яка очолює виконавчий орган, одночасно не може бути головою загальних зборів учасників товариства.

Слід зазначити, що члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов’язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов’язків.

Контроль за діяльністю виконавчого органу товариства здійснюється у порядку, встановленому статутом та законом. Загальні збори учасників товариства можуть формувати органи, що здійснюють постійний контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу (наприклад, ревізійну комісію).

Порядок створення та повноваження контрольного органу встановлюються загальними зборами учасників товариства. Для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обмеженою відповідальністю згідно з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадках, встановлених статутом і законом товариства, може призначатися аудиторська перевірка.

Аудиторська перевірка може проводитися на вимогу будь-кого з учасників товариства. У випадку проведення аудиторської перевірки на вимогу учасника товариства витрати, пов’язані з проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Навчальні завдання

1. Дослідити наукову та навчальну літературу, нормативно-правові акти (як чинні, так і ті, що втратили чинність) та вибрати визначення поняття «товариство з обмеженою відповідальністю».

2. Скласти перелік вимог, яким має відповідати найменування товариства з обмеженою відповідальністю та надати сім прикладів найменувань товариств з обмеженою відповідальністю.

3. Охарактеризувати ознаки товариства з обмеженою відповідальністю.

4. Скласти перелік нормативно-правових актів, які регламентують порядок заснування товариств з обмеженою відповідальністю.

5. Ознайомитися з основними нормативно-правовими актами корпоративного законодавства та з’ясувати максимальну кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

6. Дослідити положення Цивільного кодексу України, спеціальних законів і скласти перелік заборон щодо участі в товаристві з обмеженою відповідальністю.

7. Дослідити положення Цивільного кодексу України, спеціальних законів та з’ясувати, в якій формі укладається договір про заснування товариства з обмеженою відповідальністю.

8. Скласти перелік істотних умов договору про заснування товариства з обмеженою відповідальністю.

9. Скласти перелік відомостей, які має містити статут товариства з обмеженою відповідальністю.

10. З’ясувати мінімальний розмір статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю на 01 січня 1998 р., 10 квітня 2θ0θ р., 1 червня 2002 р., 1 вересня 2004 р., 1 жовтня 2005 р., 1 січня 2006 р., 1 жовтня 2006 р., 1 березня 2007 р., 10 вересня 2007 р.

11. Назвати об’єкти, які не можуть виступати вкладом до статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю.

12. Розробити три варіанти формування статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю. Назвати переваги та недоліки кожного з варіантів.

13. Дати визначення поняття «чисті активи».

14. Назвати випадки обов’язкового зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю.

15. Охарактеризувати порядок зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю.

16. Дослідити порядок збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю.

17. Охарактеризувати дії, які відбуваються у разі зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю, визначити послідовність цих дій.

18. Охарактеризувати дії, які відбуваються у разі збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю, визначити послідовність цих дій.

19. Назвати фонди, які слід створити у товаристві з обмеженою відповідальністю.

20. Скласти перелік дій, що відбуваються на підготовчому етапі створення товариства з обмеженою відповідальністю.

21. Скласти перелік дій, що відбуваються на етапі державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю.

22. Охарактеризувати документи, що опосередковують процедуру заснування товариства з обмеженою відповідальністю.

23. З’ясувати, у якому порядку та на підставі яких документів здійснюється відступлення учасником своєї частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю в повному обсязі або ж частково.

24. Скласти перелік дій, пов’язаних із відступленням частки учасника у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю або ж її частини третім особам.

25. Ознайомитися з порядком придбання частки учасника товариства з обмеженою відповідальністю або її частини самим товариством і документами, що опосередковують цю операцію.

26. Дослідити положення Закону України «Про господарські товариства», інших нормативно-правових актів та з’ясувати, в яких випадках виключення учасника з товариства з обмеженою відповідальністю неможливо.

27. Дослідити порядок призначення учасниками своїх представників й ознайомитися зі змістом і формою довіреності на участь у загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

28. Охарактеризувати порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю, порядок підрахунку голосів учасників і ведення протоколу.

29. Ознайомитися з порядком формування виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, відкликанням його, вибуттям зі складу виконавчого органу його членів.

30. На підставі аналізу нормативно-правових актів та установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю охарактеризувати порядок проведення аудиторської перевірки діяльності та звітності товариства.

Практичні завдання

Ситуація 1. 15 серпня 2007 р. громадянин Франції Мердео Мішель прийняв рішення про створення в Україні Товариства з обмеженою відповідальністю «Парі де Франс». У товаристві з обмеженою відповідальністю було сформовано статутний капітал у розмірі 40 000,00 грн. Засновник вніс до статутного капіталу 20 000, 00 грн та майнові права, які він оцінив у 20 000, 00 грн.

3 вересня представник засновника Миколаєнко Т. В. подала державному реєстратору для реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю «Парі де Франс» пакет документів, передбачений чинним законодавством.

Проте державний реєстратор 5 вересня відмовив у проведенні державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю «Парі де Франс».

Завдання

Дати правову оцінку описаній ситуації. Скласти перелік документів, які потрібно подати для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю «Парі де Франс».

Запитання

Які нормативно-правові акти регламентують порядок заснування товариства з обмеженою відповідальністю іноземними громадянами?

Які дії слід вчинити на етапі заснування товариства з обмеженою відповідальністю?

Чи правомірні дії державного реєстратора?

Ситуація 2. 10 грудня 2006 р. учасник товариства з обмеженою відповідальністю «Свір- та» Єросів С. М. повідомив виконавчий орган товариства про вихід зі складу учасників товариства. Частка учасника у статутному капіталі товариства становить 25 000, 00 грн (25 % статутного капіталу). Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Свірта» прийняли рішення про зменшення статутного капіталу товариства у зв’язку з виходом учасника з товариства.

Завдання

Дати правову оцінку згаданій ситуації.

Скласти перелік документів, які слід подати для державної реєстрації змін до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Свірта».

Запитання

Які нормативно-правові акти регламентують порядок внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю?

Який розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Свірта» до виходу учасника?

Який розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Свірта» після виходу учасника?

Які дії слід вчинити для внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, що пов’язані зі зменшенням розміру статутного капіталу?

Ситуація 3. Для організації чергових зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор» трьом учасникам товариства: Мішень М. Р. (40 % голосів), Садко П. К.

(30 % голосів) та Сміт В. М. (30 % голосів) — 20 березня 2007 р. було надіслано повідомлення про проведення загальних зборів учансиків. Загальні збори були заплановані на 5 квітня 2007 р. 30 березня учасників було повідомлено про перенесення загальних зборів на 15 квітня у зв’язку з поважними причинами.

15 квітня 2007 р. для участі у зборах було зареєстровано двоє учасників: Садко П. К. та Сміт В. М.

Збори були визнані повноважними приймати рішення з питань порядку денного.

На зборах учасниками було прийнято рішення про виключення учасника товариства Мішень М. Р. у зв’язку з неналежним виконанням ним обов’язку щодо внесення вкладів до статутного капіталу товариства.

1 грудня 2007 р. учасник товарситва Мішень М. Р. оскаржив рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор» у судовому порядку.

Завдання

Дати правову оцінку даній ситуації.

Скласти перелік дій, що опосередковують процедуру скликання чергових загальних зборів учасників.

Аргументувати позицію Мішень М. Р.

Запитання

До якого суду слід звернутися позивачу?

Чи мали загальні збори ТОВ «Фактор» достатні підстави для виключення учасника?

Яке рішення має прийняти суд?

Завдання для перевірки знань

— Розкрити поняття «товариство з обмеженою відповідальністю».

— Перелічити ознаки товариства з обмеженою відповідальністю.

— Перелічити вимоги, яким має відповідати найменування товариства з обмеженою відповідальністю.

— Назвати нормативно-правові акти, які регламентують порядок заснування товариства з обмеженою відповідальністю.

— Перелічити заборони щодо участі в товаристві з обмеженою відповідальністю.

— Хто є сторонами договору про заснування товариства з обмеженою відповідальністю?

— У якій формі укладається договір про заснування товариства з обмеженою відповідальністю?

— Перелічити істотні умови договору про заснування товариства з обмеженою відповідальністю.

— Перелічити відомості, які має містити статут товариства з обмеженою відповідальністю.

— Який мінімальний розмір статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю?

— Дати визначення поняття «вклад до статутного капіталу».

— Розкрити зміст поняття «статутний капітал».

— Які об’єкти не можуть виступати вкладом до статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю?

— Дати визначення поняття «чисті активи».

— Перелічити підстави для зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю.

— Охарактеризувати порядок зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю.

— Охарактеризувати порядок збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю.

— Назвати фонди, які необхідно створити в товаристві з обмеженою відповідальністю.

— Які дії необхідно вчинити на підготовчому етапі створення товариства з обмеженою відповідальністю?

— Які документи необхідно подати для державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю?

— Назвати випадки зміни складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

— На підставі яких документів здійснюється відступлення учасником своєї частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю?

— На підставі яких документів представник учасника має право брати участь у загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю?

— Назвати органи управління товариства з обмеженою відповідальністю.

— Чим відрізняються поняття «компетенція» і «виключна компетенція»?

— Охарактеризувати порядок скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

— У якому випадку загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю є повноважними приймати рішення з питань порядку денного?

— Чи можуть вноситися зміни до порядку денного в ході проведення загальних зборів учасників?

— Що таке протокол?

— Які функції виконує виконавчий орган товариства з обмеженою відповідальністю?

— Хто утворює та відкликає виконавчий орган товариства з обмеженою відповідальністю?

— Хто діє від імені товариства з обмеженою відповідальністю?

— Розкрити зміст поняття «аудиторська перевірка».

— У яких випадках проводиться аудиторська перевірка діяльності та звітності товариства?