§ 5. Посадові (службові) особи господарського товариства

Під поняттям «службові особи» розуміють осіб, які постійно чи тимчасово здійснюють функції представників влади, а також обіймають постійно чи тимчасово на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форм власності посади, пов’язані з виконанням організаційно-розпорядчих або адміністративно-господарських обов’язків, або виконують такі обов’язки за спеціальним повноваженням.

Службовими особами також визнаються іноземці або особи без громадянства, які виконують організаційно-розпорядчі або адміністративно-господарські обов’язки.

Слід зазначити, що в законодавчих актах досить часто ототожнюються терміни «службова особа» та «посадова особа». Слід зазначити, що Кримінальний кодекс УРСР 1960 р. оперував терміном «посадова особа».

Згідно зі ст. 23 Закону про господарські товариства посадовими особами органів управління товариства визнаються голова та члени виконавчого органу, голова ревізійної комісії, а у товариствах, де створена рада товариства (наглядова рада), — голова та члени ради товариства (наглядової ради).

До того ж слід пам’ятати про те, що посадовими особами органів управління товариства, згідно з положеннями Законів про господарські товариства та про акціонерні товариства, не можуть бути:

— народні депутати України;

— члени Кабінету Міністрів України;

— керівники центральних та інших органів виконавчої влади;

— військовослужбовці;

— депутати місцевих рад, які працюють у цих радах на постійній основі;

— посадові особи органів прокуратури, суду, державної безпеки, внутрішніх справ, державного нотаріату;

— посадові особи органів державної влади та місцевого самоврядування, крім випадків, коли державні службовці здійснюють функції з управління акціями (частками, паями), що належать державі, та представляють інтереси держави в раді товариства (спостережній раді) або ревізійній комісії товариства;

— особи, яким суд заборонив займатися певною діяльністю, не можуть бути посадовими особами тих товариств, які здійснюють цей вид діяльності;

— особи, які мають непогашену судимість за крадіжки, хабарництво та інші корисливі злочини, не можуть займати у товариствах керівні посади і посади, пов’язані з матеріальною відповідальністю.

Посадові особи відповідають за заподіяну ними товариству шкоду відповідно до чинного законодавства України.

Посадові особи повинні зберігати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію і несуть за її розголошення відповідальність, передбачену чинним законодавством України та установчими документами товариства.

Кримінальний кодекс України від 05.04.01 (далі — КК України) передбачає кримінальну відповідальність за такі службові злочини:

• зловживання владою або службовим становищем (ст. 364 КК України) -умисне, з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах або в інтересах третіх осіб, використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб;

• перевищення влади або службових повноважень (ст. 365 КК України) — умисне вчинення службовою особою дій, які явно виходять за межі наданих їй прав чи повноважень, якщо вони заподіяли істотну шкоду охоронюваним законом правам та інтересам окремих громадян, або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб;

• службове підроблення (ст.

• службова недбалість (ст. 367 КК України) — невиконання або неналежне виконання службовою особою своїх службових обов’язків через несумлінне ставлення до них, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, або державним чи громадським інтересам, або інтересам окремих юридичних осіб;

• одержання хабара (ст. 368 КК України) — одержання службовою особою в будь-якому вигляді хабара за виконання чи невиконання в інтересах того, хто дає хабара, чи в інтересах третьої особи будь-якої дії з використанням наданої їй влади чи службового становища;

• давання хабара (ст. 369 КК України);

• провокація хабара (ст. 370 КК України) — свідоме створення службовою особою обставин і умов, що зумовлюють пропонування або одержання хабара, щоб потім викрити того, хто дав або взяв хабара.

Навчальні завдання

1. Скласти перелік нормативно-правових актів, які визначають засади корпоративного управління в Україні.

2. Скласти якнайповніший перелік принципів корпоративного управління.

3. Схематично зобразити структуру органів управління акціонерного товариства, товариств з обмеженою та додатковою відповідальністю, повного та командитного товариств.

4. Скласти проект довіреності на право участі та голосування на загальних зборах акціонерів.

5. Дослідити нормативно-правові акти, установчі документи та скласти перелік питань, що можуть бути віднесені до компетенції загальних зборів акціонерів.

6. Дослідити установчі документи та скласти перелік питань, що можуть бути віднесені до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

7. Дослідити порядок делегування загальними зборами учасників питань на вирішення виконавчому органу.

8. Скласти перелік питань, рішення з яких не має права приймати виконавчий орган акціонерного товариства.

9. Дослідити установчі документи та скласти перелік питань, що можуть бути віднесені до компетенції наглядової ради акціонерного товариства.

10. Скласти перелік питань, рішення з яких не має права приймати наглядова рада.

11. Дослідити установчі документи та скласти перелік питань, що можуть бути віднесені до компетенції ревізійної комісії товариства з обмеженою відповідальністю.

12. Скласти перелік питань, рішення з яких не має права приймати ревізійна комісія.

13. Послідовно назвати дії при скликанні чергових зборів акціонерів.

14. Дослідити установчі документи та скласти перелік підстав для відмови у включенні пропозиції акціонера до порядку денного загальних зборів акціонерів.

15. Послідовно назвати дії при скликанні чергових зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

16. Скласти проект протоколу загальних зборів акціонерів.

17. Скласти перелік осіб, які не можуть входити до складу виконавчого органу акціонерного товариства.

18. Скласти перелік осіб, які не можуть входити до складу наглядової ради акціонерного товариства.

19. Скласти перелік осіб, які не можуть входити до складу ревізійної комісії товариства з обмеженою відповідальністю.

20. Скласти перелік осіб, які не можуть бути посадовими особами господарських товариств.

21. Розробити положення трудового контракту з директором господарського товариства про відповідальність.

Практичні завдання

Ситуація 1. 1 жовтня 2008 р. відбулися загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Джерело», на яких було прийнято рішення про відсторонення від управління відкритим акціонерним товариством голови правління Соломахи С. Р., призначення виконуючим обов’язки голови правління Відкритого акціонерного товариства «Джерело» Пеньків О. В. та обрання заступником голови правління банку громадянина Італії Талакве М.

Наведені питання не було включено до опублікованого у пресі порядку денного загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Джерело».

Громадянка України Смілько М. П. — акціонер ВАТ «Джерело» звернулася до суду із позовною заявою про визнання рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Джерело» із зазначених питань недійсним.

Запитання

До якого суду слід звернутися позивачу?

Чи мала громадянка України Смілько М. П. достатні підстави для подання позовної заяви про визнання рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Джерело» недійсним із зазначених вище питань?

Яке рішення має прийняти суд?

Відповіді обґрунтуйте.

Завдання

Скласти аналітичну довідку щодо працевлаштування в Україні громадян іноземних держав.

Ситуація 2. 10 травня 2008 р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства «Вело». Реєстрацію пройшли всі акціонери та їх представники, що прибули на збори, зокрема і представник Товариства з додатковою відповідальністю «Салют» — власник 46,1% акцій Закритого акціонерного товариства «Вело». Проте представник Товариства з додатковою відповідальністю «Салют» участі у зборах фактично не брав, оскільки залишив збори на вимогу голови зборів.

Товариство з додатковою відповідальністю «Салют» звернулося до суду з позовом про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства «Вело».

Позивач в обґрунтування своїх позовних вимог посилався на неправомочність позачергових загальних зборів акціонерів відповідача у зв’язку з відсутністю на них кворуму.

Запитання

До якого суду слід звернутися позивачу?

Чи мало ТОВ «Салют» достатні підстави для подання позовної заяви про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства «Вело»?

Яке рішення має прийняти суд?

Відповіді обґрунтуйте.

Завдання для перевірки знань

— Дати визначення поняття «корпоративне управління» та назвати його принципи.

— Яке юридичне значення принципів корпоративного управління?

— Дати коротку характеристику основних принципів корпоративного управління.

— Назвати органи управління господарських товариств — об’єднань капіталів.

— У чому полягає специфіка управління господарськими товариствами — об’єднаннями осіб?

— Назвати органи управління акціонерного товариства.

— Назвати органи управління товариства з обмеженою відповідальністю.

— Назвати органи управління товариства з додатковою відповідальністю.

— Як здійснюється управління командитним товариством?

— Як здійснюється управління повним товариством?

— Назвати осіб, які мають право брати участь у загальних зборах акціонерів.

— Назвати питання, що віднесені законом до виключної компетенції загальних зборів акціонерів.

— Назвати питання, що віднесені законом до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

— Які функції виконує виконавчий орган господарського товариства?

— Який виконавчий орган може бути створено в товаристві з додатковою відповідальністю?

— Розкрити сутність відносин між загальними зборами акціонерів та виконавчим органом акціонерного товариства.

— Які функції виконує наглядова рада акціонерного товариства?

— Які функції в товаристві з обмеженою відповідальністю виконує ревізійна комісія?

— Де можуть проводитися загальні збори акціонерів?

— Які пропозиції акціонерів обов’ язково включаються до порядку денного загальних зборів акціонерів?

— Як на загальних зборах акціонерів розподіляються голоси між акціонерами?

— Коли загальні збори акціонерів визнаються правомочними приймати рішення з питань порядку денного?

— Як оформлюється протокол загальних зборів акціонерів?

— Назвати підстави для скликання позачергових зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

— В яких випадках рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю вважається прийнятим?

— Хто формує виконавчий орган господарського товариства?

— Дати визначення поняттям «посадова особа» та «службова особа».

— Назвати посадових осіб органів управління господарських товариств.

— Назвати осіб, які не можуть виступати посадовими особами органів управління господарських товариств.

— Яку відповідальність несуть посадові особи господарських товариств?