<<
>>

§ 1. Понятие недружественного поглощения корпорации

В настоящее время в российской правовой действительности отсутствует единство мнений по поводу содержания понятия «недружественное поглощение корпорации» (в то же время исследователи солидарны в такой характеристике указанного понятия, как захват предприятия).

Между тем, давно назрела необходимость в решении данного вопроса. Четкое определение понятия будет способствовать эффективному совершенствованию антирейдерского законодательства.

Следует отметить, что научная дискуссия, связанная с содержанием понятия недружественного поглощения, касается, во-первых, выделяемых признаков недружественного поглощения; во-вторых, соотношения данного понятия со смежными понятиями.

Что касается первой составляющей проблемы, то подходы исследователей к решению данного вопроса различаются.

С позиции ряда исследователей недружественное поглощение представляет собой правонарушение, которое характеризуется противоправным поведением, умышленной виной, вредными с позиции «собственника поглощаемой организации» последствиями такого поведения1.

Другие исследователи признак противоправности не выделяют[139] [140] [141].

Неоднозначно решается рассматриваемый вопрос и в судебной

3

практике .

Следует также отметить, что среди тех исследователей, которые выделяют в качестве признака отношений «недружественного поглощения» противоправность, отсутствует также единство мнений о правовой природе противоправности. При этом достаточно распространенным является подход, в соответствии с которым «недружественное поглощение» рассматривается в качестве злоупотребления правом1. Подобный подход наметился и в арбитражной практике[142] [143].

В то же время такое поведение участников гражданских правоотношений, как «недружественное поглощение», противоречит принципам гражданского права и уже сегодня может квалифицироваться как поведение противоправное.

Зачастую нарушается принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, содержание которого заключается в запрете, обращенном к государственным органам, непосредственно вмешиваться в частные дела, в том числе в хозяйственную деятельность участников имущественных отношений.

Вместе с тем известно, что отдельные случаи «недружественного поглощения» осуществляются при активном вмешательстве государственных органов в данный процесс. Выделяют даже такой вид «недружественного поглощения», как «административное поглощение», при котором «поглотители» пользуются фактом давления государства на предприятие.

В таком случае основная цель соответствующих государственных органов - не добиться от правонарушителя правомерного поведения, но способствовать захвату предприятия.

Нарушается и принцип юридического равенства, характеризуемый тем, что участники гражданских отношений обладают одинаковыми юридическими возможностями и не имеют принудительной власти по отношению друг к другу.

Несомненно, что «недружественное поглощение» противоречит данному принципу, так как такие формы «недружественного поглощения», как силовой захват, использование связей в государственных органах и т. п., свидетельствуют об отсутствии равных условий.

Учитывая, что «недружественное поглощение» направлено на произвольное изъятие имущества и лишает собственников возможности использовать его в своих интересах, можно констатировать факт противоречия принципу неприкосновенности собственности.

В соответствии с принципом свободы договора субъекты гражданского права свободны в заключении договора (ст. 421 ГК). Навряд ли можно говорить о свободе воле лиц, продающих свои акции под влиянием насилия, заблуждения, обмана и т. п.

Тем более нарушается принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав, который предполагает устранение всяких необоснованных помех в развитии гражданского оборота.

Не всегда действует по причине отсутствия механизма его реализации принцип обеспечения восстановления нарушенных прав и судебной защиты гражданских прав, означающий, что участникам гражданских правоотношений предоставляются возможности защиты своих прав и интересов.

Таким образом, имеет место противоправность «недружественного поглощения». Следовательно, совершение противоправного деяния в виде недружественного поглощения должно рассматриваться в качестве правонарушения при наличии таких признаков, как виновность (причем, как подчеркивают исследователи, вина должна быть в форме умысла) и деликтоспособность субъекта.

Соответственно, в России назрела необходимость создания и применения механизмов защиты субъектов предпринимательской деятельности от «недружественного поглощения», для чего требуется кардинально изменить подход, сложившийся в арбитражной практике, когда «недружественное поглощение» рассматривается как противоправное исключительно в случаях нарушения норм права, регулирующих иные отношения, сопутствующие «недружественному поглощению». Последнее само по себе должно рассматриваться как явление противоправное. В то же время это не исключает необходимости закрепления в главе 2 ГК РФ прямого запрета «недружественного поглощения».

Кроме того, необходимо разграничивать данное явление с явлениями рейдерства и гринмейла.

Необходимо отметить, что «рейдер» (англ. raider) в переводе означает «налет, набег».

Таким образом, и рейдерство, и недружественное поглощение означают насильственный захват компании. При этом необходимо отметить, что понятие «корпоративный захват» является более узким, чем «захват предприятия», или иметь в виду современное понятие корпорации как юридического лица, основанного на членстве. В настоящее время известны случаи недружественного поглощения и унитарных юридических лиц.

В науке могут быть выделены четыре основные позиции по вопросу соотношения понятий «рейдерство» и «недружественное поглощение». Согласно первой позиции рейдерство рассматривается как вид недружественного поглощения1.

Другие исследователи, напротив, рассматривают недружественное поглощение в качестве разновидности рейдерства (так называемое «белое» или «серое» рейдерство наряду с «черным рейдерством», которое подпадает под действие уголовного законодательства)[144] [145]. Третья позиция заключается в отождествлении указанных понятий[146] [147]. Еще один подход к соотношению указанных понятий состоит в том, что

4

эти понятия различны, хотя и взаимосвязаны .

В целом данная дискуссия имеет две стороны: содержательную и терминологическую.

Что касается содержательной стороны дела, захват предприятия является противоправным как с позиции уголовного законодательст- ва[148], так и, как было показано выше, с позиции гражданского законодательства. Поэтому деяния по захвату предприятия необходимо различать по степени общественной опасности в целях правильного применения мер юридической ответственности.

В связи с этим, а также в целях устранения терминологической путаницы для разграничения правонарушений по степени общественной опасности можно было бы использовать термин «рейдерство» для обозначения соответствующих преступлений (несомненно, в настоящее время в уголовном законодательстве этот термин не закреплен), а термин «недружественное поглощение» - для обозначения гражданских правонарушений.

Что касается разграничения понятий «недружественное поглощение» и «гринмейл» («корпоративный шантаж»), то необходимо иметь в виду, что под последним понимается деятельность, направленная на получение сверхприбыли за счет спекуляций или злоупотребления своими правами членов по отношению к самой корпорации. В науке имеется мнение о том, что гринмейл может быть разновидностью недружественного поглощения[149].

Однако необходимо учитывать, что цели недружественного поглощения корпорации и гринмейла различаются. Целью недружественного поглощения является захват предприятия, целью гримейла - получение «сиюминутной» материальной выгоды. При этом гринмейл может являться составляющей процесса недружественного поглощения корпорации.

<< | >>
Источник: Мельникова Т.В.. Корпоративное право и защита корпорации от недружественного поглощения. 2015

Еще по теме § 1. Понятие недружественного поглощения корпорации:

  1. § 2. Способы недружественного поглощения и защита от недружественного поглощения корпорации
  2. Глава 11. Защита от недружественного ПОГЛОЩЕНИЯ КОРПОРАЦИИ
  3. Мельникова Т.В.. Корпоративное право и защита корпорации от недружественного поглощения.2015, 2015
  4. Глава 1. Понятие корпоративного права § 1. Понятие корпорации
  5. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ КОРПОРАЦИЙ
  6. 5. Понятие корпорации и критерии его определения
  7. § 3. корПорации и ПартнерСтва в англо-американСком Праве 1. Публичные и частные корпорации
  8. § 2. Понятие корПорации 1. Корпоративные и унитарные юридические лица
  9. Понятие и признаки корпораций в российском и зарубежном праве
  10. § 2. новые разновидноСти коммерчеСких корПораций в евроПейСком континентальном Праве 1. Корпорации на основе коммандиты
  11. § 1. Понятие и значение уСтавного каПитала корПорации 1. Понятие уставного капиталакорпорации
  12. § 2. Понятие и основания ликвидации корпорации
  13. § 1. Понятие, формы и порядок реорганизации корпорации
  14. ГЛАВА 1. ПОНяТИЕ КОРПОРАцИИ И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
  15. ГЛАВА 2. ВИды КОРПОРАцИй § 1. коммерчеСкие корПорации в евроПейСком континентальном Праве