Понятие корпоративного контроля

Одно из лучших определений контроля в целом дал В.Г. Афанасьев: «контроль - это система наблюдения и проверки соответствия процесса функционирования объекта принятым управленческим решениям - законам, планам, нормам, правилам, приказам и т.д.; выявление результатов воздействия субъекта на объект, допущенных отклонений от требований управленческих решений»^{[215] [216] [217].}

А.А.Кирилловых под корпоративным контролем предлагает понимать возможность субъектов корпоративных правоотношений непосредственно либо опосредованно определять, формулировать, принимать решения, связанные с тактикой и стратегией

219

деятельности корпорации, или влиять на их принятие .

И.С. Шиткина определяет корпоративный контроль как «способность определять решения корпорации как результат распределения власти среди субъектов корпоративных отношений. Контролировать деятельность корпорации - значит иметь возможность

определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь

220

решающее влияние» .

О.В. Осипенко, автор исследования «Корпоративный контроль: экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями»^[218], делает комплексный вывод по поводу понимания корпоративного контроля: большая часть существующих определений «затрагивают ассоциацию «контролировать значит определять корпоративные решения». Посему субъект «корпоративного контроля» - носитель юридических гарантий или возможностей юридически корректного инициирования, подготовки, принятия и исполнения соответствующих управленческих решений. Объект - компания, о решениях органов управления которой, собственно, и идет речь. Существо такого «корпоративного контроля» - акты упомянутых органов управления (решения, постановления, декларации).

Интересен тот факт, что в гражданском законодательстве непосредственно не закреплено понятия «контроль», хотя, например, в статье 67.3 ГК РФ, по сути, говорится именно о контроле основного общества над дочерним путем вмешательства в определение решений дочернего общества.

Кроме того, правоприменительная практика демонстрирует активное использование судами понятие «корпоративный контроль», например, Определение ВАС РФ от 15.02.2010 № ВАС-17536/09 по делу № А51-11603/200844-328 содержит следующую формулировку: «В соответствии с п. 1 ст.40 Закона об АО акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Положение данной нормы направлено на защиту прав акционеров на участие в управление делами общества, поскольку размещение дополнительных акций путем закрытой подписки может изменить соотношение голосов акционеров на общем собрании, повлиять на получение корпоративного контроля другим лицом и повлечь существенное уменьшение количества голосов, принадлежащих акционеру, не согласному с принятым решением. Преимущественное право покупки акций пропорционально количеству уже имеющихся акций является соразмерным средством защиты интересов такого акционера независимо от категории и типа акций» . Это далеко не единственный пример упоминания судами корпоративного контроля.

И совершенно неожиданно обнаруживаются законодательно закрепленные определения понятий «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо» в ст. 2 федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»^{[219] [220]:}

«Контролирующее лицо - лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

Подконтрольное лицо (подконтрольная организация) - юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица».

Данные определения, безусловно, имеют непосредственное отношение к процедурам корпоративного контроля, так как выстраивают иерархию в рассматриваемых корпоративных правоотношениях.

2.4.3.