<<
>>

Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок отгрузки

Для торговых договоров, как и любых других, существенным явля­ется условие о предмете. В российском законодательстве содержа­ние предмета купли-продажи впервые предусмотрено ст. 455 ГК РФ. Условие о предмете считается согласованным, если из него можно определить наименование и количество товара.

Итак, предмет реали­зационных договоров выражается через наименование товара и через его количество.

На практике приходится сталкиваться с затруднениями, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозна­чает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, например, «нефтепродукты», «кондитерские изде­лия». Это серьезный дефект договора, поскольку такого наименова­ния явно недостаточно для исполнения обязательства. В подобных случаях возникает необходимость дополнительно учитывать сведе­ния об ассортименте или о качестве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.

В отношении количества коммерческая практика признает допу­стимым как конкретное указание числа единиц, метров или массы товара, так и установление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Например, стороны пред­усматривают, что продавец обязуется передать количество сахара, которое удастся закупить на полученные от покупателя деньги по цене, которая сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определения количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внешнеторговых контактов — в п. 14 Венской конвенции 1980 г.

В торговых отношениях часто встречается примерное определе­ние количества товара путем указания минимального и максималь­ного пределов. Разновидностью установления верхнего и нижнего пределов являются предусматриваемые допустимые отклонения. Они устанавливаются при массовых поставках товаров и предпола­гают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям междуна­родной торговли, если количество товара указано со словами «около» или «приблизительно», то допустимая разница при поставке может составлять плюс-минус десять процентов.

Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший, предел либо указывать количество со словами «до» или «не более такого-то размера». Такие слова могут быть истолкованы как любое количество не свыше или не ниже указанного в договоре.

В коммерческой практике допускается определение в среднесроч­ных и долгосрочных договорах количества товара «по усмотрению», когда стороны предусматривают минимальный объем продажи с предоставлением покупателю права запросить у продавца дополни­тельное количество товара. Продавец освобождается от обязанности удовлетворить требование покупателя, лишь если представит дока­зательства отсутствия возможности поставить дополнительно запро­шенное количество товара.

Количество продаваемого товара может дробиться на отдель­ные партии с отгрузкой в частные сроки (сроки для отгрузки частей от общего количества). Коммерческий термин «партия» выражает указание на способ исполнения договора. Когда в договоре опреде­лены партии, то они также рассматриваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как коли­чества, подлежащего поставке в частный срок, появилось в рос­сийском законодательстве лишь в последние годы.

Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруд­нения. Это также свидетельствует о значительном отставании в раз­работке повседневно необходимых понятий отечественного торго­вого права.

Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количествах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спро­сом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года в связи с остановкой оборудования на профилакти­ческий ремонт или массовыми летними отпусками рабочих. Ука­занные обстоятельства надлежит учитывать на стадии заключения договора.

При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, приходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласо­вывается минимальный объем поставок на год с распределением по месяцам. При этом предусматривается, что отгрузка произво­дится в соответствии с заявками покупателя (получателей): суточ­ными, пятидневными или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позво­ляет планировать необходимый минимум производства и продаж и вместе с тем оперативно изменять количество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество отгружаемых организациям розничной торговли молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.

Непосредственно с предметом связан такой показатель, как ассор­тимент (или, что одно и то же, — номенклатура) товаров. Принято раз­личать групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях виды товара: обувь мужская, автомобили легковые. Под развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара. Изде­лие может переводиться в самостоятельную ассортиментную пози­цию в результате указания сторонами в договоре любого признака, выделяющего товар из товаров данного вида. Это может быть пока­затель, касающийся цвета, рисунка, порядка упаковки, расфасовки и т. п. При большом числе ассортиментных позиций они указыва­ются в спецификации, оформляемой как часть договора.

Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматривает, что в поставочных отношениях замена изделий одного ассортимента другими допускается с предва­рительного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении этого правила поставщик несет ответственность за неисполнение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.

Для договора купли-продажи ст. 468 ГК РФ решает вопросы изме­нения ассортимента иначе. (Это одно из многочисленных и ничем не обусловленных расхождений общих положений о купле-продаже и норм о поставке, создающих «специфику» договора поставки.) Согласно названной норме покупатель вправе отказаться от приня­тия доставленных продавцом товаров незаказанного ассортимента и потребовать их замены. Однако если покупатель в разумный срок не сообщит об отказе от товаров ненадлежащего ассортимента, то он не может требовать их замены и договор признается выполненным. Такой порядок сопряжен с большим риском для продавца, поэтому целесообразно по аналогии предусматривать в договорах процедуру изменения ассортимента, установленную для отношений по постав­кам.

При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на длительные сроки возможно определение ассортимента лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие. В таких случаях, в осо­бенности при заключении договоров на несколько лет, в них следует определять порядок согласования ассортимента на каждый отдель­ный период. Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки высы­лает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. Когда дого­вор определяет ассортимент на год или на ряд лет, то в нем может предусматриваться противоположное условие, а именно право поку­пателя уточнять согласованный ассортимент, например, внося пред­ложение об этом за 30 дней до начала каждого квартала.

В торговых договорах могут и должны предусматриваться обя­занности продавцов по расширению ассортимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор — единственное правовое средство решения задачи удо­влетворения ассортиментных запросов потребителей. Ведущая роль договора в удовлетворении ассортиментных запросов общества пока слабо осознана нашими управленцами и правовой наукой. В законо­дательных актах, цивилистических трудах не найти рекомендаций об использовании возможностей договора для расширения и обновле­ния ассортимента приобретаемых товаров.

В обстановке приниженной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение ассортимента товаров. В настоящее время процесс расширения ассортимента российских товаров идет крайне медленно. Сохраняется дефицит, нехватка мно­гих видов изделий, хотя, по данным статистики, производственные мощности загружены лишь частично.

Движущей силой в данном деле должны стать требования оптовых и розничных торговых организаций, других потребителей к произво­дителям при заключении договоров. Промышленность сама в усло­виях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не начнет. Это подтверждает зарубежная и отечественная практика. Лишь когда в массе договоров начнут предусматриваться условия о последовательном расширении и обновлении ассортимента, только тогда дело изменится к лучшему.

Включение в договор условий об изменении ассортимента нередко требует от производителей инвестиций, финансовых затрат на закупку оборудования и материалов, разработку и освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких затрат, поставщик должен добиваться точного определения в дого­воре того, какие конкретно новые изделия, в каких количествах и начиная с какого периода должны будут поставляться покупателю.

С предметом договора тесно связано условие о сроках. Следует, прежде всего, различать срок действия договора и срок передачи или отгрузки товара. По сроку действия различают краткосрочные, сред­несрочные (от года до пяти лет) и долгосрочные (пять и более лет) договоры.

В отношении сроков передачи (отгрузки) товара законодатель­ство о купле-продаже не требует их указания в договоре. Такой под­ход совершенно неприемлем для торговых отношений.

Срок передачи или отгрузки, которая приравнивается к передаче, может определяться конкретной датой или указанием периода, в котором должен быть отгружен товар. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавлива­ются частные сроки, т. е. периоды для отгрузок отдельными частями (партиями). Если договор предусматривает поставку отдельными партиями, но сами периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равными партиями помесячно.

Установление частных сроков актуально для любых видов реали­зационных договоров: поставки, оптовой купли-продажи, поставки для государственных нужд, контрактации. ГК РФ урегулировал эти вопросы только для отношений по поставкам. Поэтому при заключе­нии других видов реализационных договоров самим сторонам следует предусматривать в них частные сроки отгрузок и размеры отдельных партий. Установление в договорах частных сроков оказывает серьез­ное упорядочивающее воздействие на производственную и торговую деятельность субъектов.

При выработке условий о сроках следует учитывать такие фак­торы, как длительность цикла производства изделий, продолжитель­ность транспортировки, наличие у продавца и покупателя складских площадей для хранения готового товара и др. Исходя из них в дого­ворах указываются соответствующие по продолжительности частные сроки (7-, 10-дневные и иные), причем такая периодичность должна быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базиро­ваться на тщательных расчетах.

Условие о частных сроках требует его увязки с ассортиментом и количеством. Изготовление изделий в широком ассортименте свя­зано с частыми переналадками оборудования. Остановки для пере­наладки уменьшают выход готовой продукции. Поэтому для совме­щения ассортиментных запросов потребителей с задачей сохранения объемов производства используются сложные конструкции усло­вий о сроках. Так, применяются двойные сроки: по общим объемам поставки (они более короткие) и по развернутому ассортименту — более продолжительные.

Для этого в договорах предусматривается, например, что постав­щик обязан отгружать товар в 5-дневные сроки в количествах, состав­ляющих '/6 стоимости месячной партии товара. Одновременно уста­навливается, что в пределах месячного срока поставщик обязан поста­вить товар всего согласованного ассортимента. Подобный порядок позволяет производителю значительно сократить число переналадок и потери от остановок оборудования.

На определение сроков влияет и продолжительность транспор­тировки. По закону обязательство считается исполненным свое­временно, если товар сдан перевозчику для доставки покупателю в последний день срока. Однако требуется еще время на транспорти­ровку, которое может быть достаточно продолжительным. Поэтому если покупатель предусмотрел поставку товаров в январе, то постав­щик может отгрузить товар 31 января, и его действия будут правомер­ными, хотя товар поступит к получателю через полмесяца или через месяц.

Для обеспечения заблаговременного получения товара стороны нередко предусматривают дискретные сроки, например месячные, но с обязанностью отгрузки товара до 10-го или 15-го числа каждого месяца. Такой режим не ухудшает положения продавца. Он распола­гает тем же месячным объемом времени для изготовления и отправки каждой партии, изменяется лишь порядок исчисления месяца. Зато покупатель приобретает возможность в пределах этого же месяца получить товар и использовать его в хозяйственных целях.

Досрочная отгрузка товара согласно ст. 457 и 508 ГК РФ допуска­ется лишь с согласия покупателя. Поставщики стремятся включать в договоры условие о праве досрочной отгрузки, поскольку это рас­ширяет возможности для операций с товарами. Покупателям целе­сообразно ограничивать право досрочной отгрузки определенными объемами, например, полумесячными или до полной загрузки транс­портного средства. В обмен на возможность досрочной отгрузки покупателю следует добиваться ответных льгот для себя в определе­нии других условий договора. Определение условий договоров в ком­мерческой практике обычно является результатом выторговывания взаимных льгот и преимуществ.

В договорах применяются и иные конструкции условий о сроках. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, поскольку закон не регулирует всего многообразия возможных решений. Субъ­екты сами осуществляют юридико-конструктивную работу, основы­ваясь на анализе условий деятельности, своих возможностей и инте­ресов.

В качестве самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут устанавливаться графики отгрузки или завоза товара. Графики представляют собой календар­ное расписание с указанием дней отгрузки (завоза). Они могут пред­усматриваться как часовые и даже минутные, в частности при завозе продуктов в школьные столовые, полуфабрикатов в магазины, това­ров по торговым точкам.

Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, сокращает простои транспортных средств под выгрузкой, дает значительную экономию средств как для каждой отдельной орга­низации, так и для общества в целом. Однако их выполнение требует высокой дисциплины и согласованности действий исполнителей. Широкое овладение навыками выработки в договорах и соблюдения графиков — это общехозяйственная, национальная задача.

Сроки поставки и графики отгрузки — это разные условия дого­вора. Так, частные сроки могут быть соблюдены, а все графики сорваны. Поэтому за нарушение графиков должна предусматри­ваться отдельная ответственность. Доказать убытки от таких наруше­ний весьма сложно. Поэтому более пригодно установление в дого­воре штрафов, причем достаточно высоких, за несоблюдение графи­ков.

Важно определять в договоре порядок действий в случаях нару­шения продавцом сроков передачи товара. Закон урегулировал эти вопросы лишь в отношении договоров поставки. Согласно ст. 511 ГК

РФ количество товара, недопоставленное в одном частном периоде, подлежит восполнению в следующем периоде в пределах срока дей­ствия договора. Восполнение должно производиться в согласован­ном ассортименте, а если он не определен, то в том ассортименте, который не был поставлен в срок. Следует по аналогии определять эти условия также в других видах реализационных договоров.

Покупатель вправе отказаться от товара, поставка которого просро­чена. Статья 511 ГК РФ устанавливает, что об отказе он обязан изве­стить поставщика. Товар, который отгружен до получения постав­щиком отказа, должен быть принят и оплачен покупателем. Во избе­жание затруднений с использованием несвоевременно отгружаемого товара важно контролировать выполнение договоров и оперативно заявлять отказ от товара, поставка которого просрочена и в котором отпала потребность. Это актуальные вопросы, особенно в отноше­нии сезонных и иных товаров, спрос на которые колеблется.

По договорам купли-продажи ст. 457 ГК устанавливает более практичный порядок. Продавец вправе отгружать товар, передача которого просрочена, только получив на это согласие покупателя. Подобное условие целесообразно предусматривать также в договорах поставки и в других реализационных договорах, особенно по сезон­ным и скоропортящимся товарам. В этом случае поставщиком сна­чала должно быть запрошено согласие покупателя и лишь в соответ­ствии с ним производиться восполнение недопоставки.

Для реализационных договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара. В силу ст. 458 ГК РФ товар по договору купли-продажи может быть передан, т. е. вручен покупателю в месте нахождения покупателя либо в месте нахождения товара. Когда дого­вором купли-продажи не предусмотрена передача товара, то обя­зательство считается исполненным с момента сдачи товара органу транспорта для доставки покупателю.

Что касается договоров поставки, то ст. 510 ГК РФ возлагает на поставщика обязанность доставки товара покупателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Право выбора вида транспорта принадлежит поставщику, если его вид не определен договором. Отсюда возникает необходимость согласовывать в договорах более экономичный для покупателя способ транспортировки.

Наиболее распространенным в мире иудобным способомдоставки товара служит отгрузка в контейнерах. Контейнерная поставка позво­ляет снизить издержки за счет использования вместо деревянной более дешевой картонной тары либо применения целлофановой упа­ковки загружаемых в контейнеры товаров. Уменьшение веса брутто также позволяет значительно экономить на транспортных расходах. Повышается сохранность грузов, перевозимых в контейнерах. Вме­сте с тем экономически невыгоден возврат порожних контейнеров. В этой связи поставщик может осуществлять аренду контейнеров у перевозчика или транспортно-экспедиционной организации. Обя­занность предоставления контейнеров может возлагаться по дого­вору на покупателя.

Для контрагентов значимы вопросы распределения расходов по транспортировке. Действуют следующие традиции торгового оборота. Погрузка товара на транспортное средство производится продавцом и за его счет, если иное не установлено договором. Выгрузка посту­пившего товара осуществляется средствами и за счет получателя.

Сами транспортные расходы всегда ложатся на покупателя.

Проблема доставки товаров является одной из наиболее острых для изготовителей и оптовых организаций, которые стремятся выйти на широкий рынок, причем основные сложности связаны не со сто­имостью перевозки, а с обеспечением сохранности товара в пути. Оптимальный вариант — перевозка товара автотранспортом по схеме «от двери до двери», т. е. доставка непосредственно на склад поку­пателя. Пока немногие продавцы готовы предложить покупателям такую возможность. Здесь используется несколько решений. Перед покупателем выдвигается требование, чтобы купленная партия была равна полному контейнеру или норме загрузки крытого автомо­биля, поскольку в этом случае шоферу легче обеспечить сохранность груза.

При перевозках по железной дороге снижен контроль за целостно­стью груза, и потому нередки недостачи или порча товара. Попытки страховать груз позволяют компенсировать его стоимость по цене покупки, но не возмещают покупателю неполученные доходы. Поэтому, хотя перевозки автотранспортом обходятся дороже, поку­патели идут на эти издержки. Лишь при перевозках массовых сырье­вых и производственных грузов (древесина, металл, стройматериалы и т. п.) выгодным становится использование железнодорожного и речного транспорта.

При выработке условий о порядке доставки необходимо преду­сматривать меры, направленные на обеспечение сохранности товара. Таково включение требований об использовании отправителем средств пакетирования, крепления, укрытия груза. Средства пакети­рования — это тканевые и проволочные сетки, грузовые пакеты, спе­циализированные контейнеры, поддоны и др. Они не только затруд­няют хищения, но и значительно ускоряют и удешевляют погрузку и выгрузку. Имеется множество других приемов, позволяющих повысить сохранность товара при перевозке. Все эти вопросы могут решаться исключительно на основе договоров и должны предусма­триваться в них.

При массовых отправках товара следует определять в договоре частоту отгрузок, например, не более одного-двух вагонов или авто­мобилей в день, неделю, декаду. Необходимо устанавливать предель­ные размеры, т. е. количество одновременно отгружаемых партий товара, чтобы не столкнуться с проблемой выгрузки целых эшело­нов. Предельные размеры одновременно отгружаемых партий могут указываться и при доставке автомобильным транспортом, что крайне актуально в отношении скоропортящихся товаров (полуфабрикаты, фрукты, зелень и т. п.).

Важно предусматривать обязанность продавца телеграммой или по телефону заблаговременно уведомлять получателей об отправке им товара. Подача уведомлений позволяет заранее подготовиться к приему товара, ускорить выгрузку, уменьшить потери. Этому же способствует установление графиков доставки. Если предусмотрен­ная договором обязанность уведомления не выполнена продавцом, то на него можно отнести понесенные убытки. Однако удобнее уста­навливать в договорах ответственность в виде штрафа за такие нару­шения.

По соглашению между сторонами обязанность вывоза товара может возлагаться на покупателя; такой порядок называется самовы­возом. Вывоз осуществляется собственным транспортом покупателя или заказанным транспортом. Самовывоз иногда дополняется усло­вием о выборке товара, т. е. праве отбора покупателем на складе про­давца товаров в желаемом ассортименте. Подобный порядок расши­ряет для покупателя возможность выбора более интересных для него товаров.

Условие о самовывозе требует дополнительных организационных мер. Так, в договорах должны предусматриваться конкретные дни прибытия за товаром. Может устанавливаться обязанность продавца извещать покупателя в определенный срок (за 2—3 дня) о готовности товара для вывоза. Одновременно должна вводиться ответственность продавца за непредставление товара к сдаче либо за невыборку его покупателем. Это — самостоятельные нарушения договора, требую­щие установления отдельной штрафной ответственности.

Одновременно с определением порядка доставки в договоре могут решаться вопросы перехода права собственности на товар. Факт сдачи товара перевозчику для доставки его покупателю по общему правилу

влечет переход права собственности от продавца к покупателю. Вме­сте с тем в договоре момент перехода права собственности может быть определен по-иному. Во внешнеторговой и зарубежной прак­тике широко используется такой прием, как резервирование про­давцом права собственности до момента оплаты покупателем стои­мости товара. В этом случае продавец сохраняет возможность распо­рядиться находящимся в пути или у покупателя товаром, поскольку покупатель еще не приобрел на него права собственности.

Статья 491 ГК РФ предусматривает возможность включения в договор условия о сохранении за продавцом права собственности на товар до оплаты покупателем его стоимости. В соответствии с назван­ной нормой покупатель не вправе до перехода к нему права собствен­ности распоряжаться товаром, если иное не вытекает из назначения и свойств товара либо из договора.

Одновременно стороны определяют следующее. Согласно ст. 459 ГК РФ риск случайной гибели или повреждения товара перехо­дит на покупателя с момента исполнения продавцом обязательства по передаче товара, а по товарам, проданным во время нахождения в пути, — с момента заключения договора. Эта норма детализирует общее правило ст. 213 ГК РФ об отнесении риска на собственника. Вместе с тем в договоре могут предусматриваться иные решения. Так, например, в интересах добросовестного покупателя, оплатив­шего в порядке предоплаты стоимость товара, целесообразно уста­навливать, что продавец, получивший деньги за товар, несет риск его случайной утраты или порчи до момента фактического поступления товара к покупателю.

11.4.

<< | >>
Источник: Путинский Б. И.. Коммерческое право России. 2013

Еще по теме Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок отгрузки:

  1. Тема 15. Применение договора для улучшения ассортимента и качества товаров
  2. Понятие, предмет и порядок заключения фьючерсного договора
  3. Тема 16. Место и сроки исполнения договора на реализацию товара
  4. 2.5. Порядок и сроки размещения эмиссионных ценных бумаг
  5. Статья 90. Сроки и порядок проведения торгов
  6. Порядок и сроки уплаты земельного налога
  7. Статья 90. Сроки и порядок проведения торгов
  8. 14.2. Сроки и форма трудового договора (контракта)
  9. в согласованном ассортименте.
  10. Глава 5. Сроки и порядок проведения инвентаризации, документальное оформление
  11. Сроки начала и окончания деятельности по управлению многоквартирным домом по Договору
  12. 19.2. Рассмотрение дела об административном правонарушении (место, сроки и порядок)
  13. Статья 403. Порядок и сроки подачи апелляционных жалоб, протестов
  14. Порядок подписания и хранения Договора, приложений к Договору
  15. Сроки и порядок обжалования постановлений, действий (бездействия) должностных лиц службы судебных приставов
  16. 131. Понятия ассортиментам качества товара