Передача секрета производства осуществляется путем вручения его описания по акту, который подписывается сторонами и является неотъемлемой частью договора.

Действие лицензионного договора может прекратиться в случаях, предусмотренных договором, а также при прекращении самого исключительного права на секрет производства (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).

Право использования ноу-хау может быть предоставлено на основании: договора коммерческой концессии (п.

Исключительные права по данному договору передаются не сами по себе, а как единый объект, служащий для достижения цели договора коммерческой концессии. Именно комплексностью передаваемых исключительных прав договор коммерческой концессии отличается от лицензионных договоров.

На комплексность передаваемых по договору коммерческой концессии прав как на квалифицирующий признак данного договора указал также и Федеральный арбитражный суд Уральского округа^[196].

Также указанное право может переходить и по другим договорам, например, по договору простого товарищества.

Практически все авторы отрицают возможность возникновения права собственности на коммерческую тайну, а говорят о правообладании ею.

Как считает В.О. Калятин, право на коммерческую тайну лишь условно может быть названо правом на определенного рода информацию. На самом деле это не монопольное право на какую-либо информацию, а особое право, призванное защитить интересы субъекта, в обладании которого находится такая информация. Сама же информация остается свободной^{[197] [198]. Защита же конфиденциальной информации от деяний, нарушающих установленный режим коммерческой тайны или создающих угрозу такого нарушения, осуществляется в административном либо судебном порядке. При этом обязанность доказывания охраноспособности своих прав на коммерческую тайну и незаконности действий правонарушителя в отношении такой информации лежит на обладателе этой коммерческой тайны. Если он не сможет доказать эти обстоятельства, то его право защите не подле-}

3

жит .

Таким образом, можно сделать вывод: право на секрет производства является своеобразным исключительным правом, которое носит абсолютный характер и является по своей природе имущественным правом. Своеобразие этого права состоит в том, что специфика информации требует установления для нее помимо режима исключительного права также фактической монополии^[199]. При передаче секрета производства другим лицам должно передаваться не только исключительное право, но также сама информация, составляющая коммерческую тайну.

Кроме того, следует рассмотреть такой вопрос, как возникновение и прекращение прав на коммерческую тайну.

Правоотношения - динамическое явление. Они возникают, изменяются, прекращаются. Динамика правоотношений связана с реальными жизненными обстоятельствами, т.е. с юридическими фактами, которые являются основаниями возникновения, изменения, прекращения правоотношений.

Вопрос о юридических фактах в контексте коммерческой тайны практически не рассматривался в юридической литературе.

Как отмечает Л.В.Туманова и А.А.Снытников^[200], основаниями возникновения первоначального права на информацию являются ее создание лицом, которое и становится правообладателем, а также передача результата по договору на выполнение научноисследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Если иное не предусмотрено данным договором, заказчик приобретает право использовать переданные ему исполнителем результаты, а исполнитель вправе использовать их для своих нужд (ст. 772 ГК РФ). Подобное распределение прав происходит в момент заключения договора, т.е. право на коммерческое использование информации о созданном объекте у исполнителя не возникает, и по договору в данном случае передается не право на использование информации о новой технологии, а сама технология, информация о которой и будет предметом коммерческой тайны. Производным же основанием будет передача правообладателем по договору права на использование конфиденциальной информации в объеме, предусмотренном этим договором.

Кроме того, В.Н. Лопатин считает, что охрана прав на коммерческую тайну возникает с момента установления фактической монополии обладателя на информацию, составляющую для него коммерческую тайну, т.е. введения режима коммерческой тайны и действует бессрочно на весь период соблюдения этих требований, предъявляемых к охраняемой тайне. Охраноспособность прав на коммерческую тайну не требует государственной регистрации и проверяется только при нарушении (оспаривании) прав на коммерческую тайну^[201].

Исключительное право на секрет производства может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно. В последнем случае на стороне правообладателя возникает множественность лиц, отношения между которыми регулируются п. 3 ст. 1229 ГК РФ.

Возможна также ситуация, когда на один и тот же секрет производства разным лицам одновременно принадлежат самостоятельные исключительные права (п. 4 ст. 1229 ГК РФ). Лицо приобретает самостоятельное исключительное право на охраняемый секрет производства, если оно добросовестно и независимо от других правообладателей стало обладателем аналогичных сведений (п. 2 ст. 1466 ГК РФ) в данном случае имеет место так называемое «независимое открытие». Существование нескольких самостоятельных исключительных прав на один и тот же результат интеллектуальной деятельности является исключением из общего правила, согласно которому исключительное право предоставляет обладателю монополию на объект. Данное исключение обусловлено тем, что секреты производства не подлежат государственной регистрации, их содержание не раскрыва- ется^[202]. В связи с этим третье лицо может самостоятельно получить сведения, уже охраняемые в качестве ноу-хау, и начать их использование, не подозревая о существовании других правообладателей.

Именно эти обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что момент возникновения прав на коммерческую тайну и момент возникновения правовой охраны на нее по времени совпадают.

Ныне действующий закон свидетельствует о том, что право установления режима коммерческой тайны имеет обладатель указанной информации и именно он самостоятельно определяет критерии отнесения вновь получаемой информации к коммерческой тайне. Другими словами, в момент установления указанного режима лицо из обладателя информации становится обладателем коммерческой тайны. Таким образом, первым основанием возникновения права на коммерческую тайну можно считать установление режима коммерческой тайны в отношении определенной информации.

Однако среди субъектов прав на коммерческую тайну существует еще и контрагент - лицо, которое получило доступ к коммерческой тайне на законном основании, в основном, по соответствующему договору (трудовому или гражданско-правовому). В отличие от обладателя, контрагент обязан установить режим коммерческой тайны, если это следует из обязательств, содержащихся в договоре, заключенном между контрагентом и обладателем коммерческой тайны.

Таким образом, следующим основанием возникновения права на коммерческую тайну является заключение договора о передаче информации, составляющей коммерческую тайну, между ее обладателем и контрагентом.

Поскольку заключением соответствующего договора законные основания доступа к коммерческой тайне не исчерпываются, следует отметить тот факт, что органы государственной власти, органы местного самоуправления имеют право на доступ к коммерческой тайне в пределах своей компетенции. Данные отношения не регулируются гражданским правом, однако, так или иначе затрагивают интересы обладателя коммерческой тайны. Указанные органы обязаны обеспечить охрану коммерческой тайны от разглашения и неправомерного использования должностными лицами данных органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими служебных обязанностей.

Таким образом, налицо еще одно основание возникновения прав на коммерческую тайну - получение сведений, составляющих коммерческую тайну, должностным лицом органов власти на основании его служебного положения.

Кроме того, можно выделить также еще одно основание возникновения прав на коммерческую тайну.

Наряду с получением коммерческой тайны на основании договора, информация, охраняемая в указанном режиме, может быть получена в результате проведения исследований по собственной инициативе и за свой счет путем систематического наблюдения и сбора сведений без использования неправомерных средств. При этом субъект, правомерно и самостоятельно получивший коммерческую тайну другого лица, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений, в том числе решать вопрос об установлении для нее режима коммерческой тайны.

Следует отметить то обстоятельство, что, несмотря на возникновение у обладателя права на информацию, составляющую коммерческую тайну, данное лицо сохраняет обязанность предоставления информации органам государственной власти.

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что большинство дел, рассматривают арбитражными судами по вопросам коммерческой тайны и конфиденциальной информации, заявителями по которым являются обладатели конфиденциальной информации, посвящены именно этой проблеме. В удовлетворении заявлений, как правило, отказывается. Указанные дела можно условно разделить на три группы.

К первой группе следует отнести дела, в которых Федеральный арбитражный суд округа определяет, что спорная информация, которая должна быть предоставлена органу государственной власти, не может являться коммерческой тайной либо не доказано, что она является таковой, и поэтому должна быть предоставлена указанному органу. Кроме того, устанавливается, что предоставление указанной информации третьим лицам также не является неправомерным разглашением конфиденциальной информации^[203].

Ко второй группе следует отнести дела, в которых определяется, что спорная информация, действительно, является коммерческой тайной, однако государственный орган, затребовавший ее, имеет на это право и в силу указания закона обязан сохранить конфиденциальность этой информации. Следовательно, требуемая информация должна быть предоставлена^[204].

К третьей группе следует отнести иные дела, связанные с предоставлением конфиденциальной информации государственному органу.

Так, например, Постановлением ФАС Центрального округа от 15 августа 2002 г. по делу № А 90-5717/01-7-4 установлено, что юридическое лицо неправомерно передало информацию государственному органу, не имевшему права запрашивать указанную информацию, вследствие чего информация, составлявшая коммерческую тайну, была разглашена.

Что касается оснований прекращения прав на коммерческую тайну, то здесь следует вспомнить правомочие обладателя на раскрытие информации, составляющей коммерческую тайну (в частности, путем отмены соответствующего режима), вследствие чего она перестает охраняться в указанном режиме. Право на отмену режима коммерческой тайны может быть использовано обладателем только в том случае, если это не нарушает обязательств, принятых им на себя, при заключении лицензионных или иных договоров. Иными словами, если обладатель коммерческой тайны не связан сопутствующими обязательствами, режим коммерческой тайны может быть отменен.

Исходя из возможности реализации указанного правомочия можно сделать вывод о том, что одним из оснований прекращения прав на коммерческую тайну является раскрытие обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, путем отмены соответствующего режима, когда соответствующие сведения становятся общедоступными^[205]. Вместе с тем можно говорить и об обратном порядке действий правообладателя - отмене режима коммерческой тайны путем раскрытия соответствующей информации. Следовательно, исключительное право на секрет производства прекращается в тот момент, когда соответствующие сведения становятся общедоступными.

Помимо отмены режима коммерческой тайны путем волеизъявления обладателя, права на коммерческую тайну могут быть прекращены по решению суда вследствие либо незаконного отнесения сведений к коммерческой тайне, либо установления режима охраны с нарушением закона^[206].

Право на секрет производства может прекратиться в случае утраты конфиденциальности сведений, составляющих содержание секрета производства. А это может произойти в результате независимого получения тех же сведений третьими лицами и раскрытия ими такой информации в результате недобросовестности лиц, получивших сведения от правообладателя и нарушивших взятые на себя обязательства о конфиденциальности, в результате хищения информации, ее случайного раскрытия (например, в результате утери документа).

Считается, что утрата права на секрет производства необратима: если информация стала общедоступной, то вернуться в прежнее состояние невозможно. В большинстве случаев это, действительно, так, но не исключены, как мы уже отмечали выше, и ситуации, когда общество утрачивает доступ к разглашенной информации: информация забывается, экземпляры содержащего ее издания могут погибнуть и т.д. В этом случае право на секрет производства может возникнуть вновь, поскольку для режима коммерческой тайны важна не объективная новизна информации, а ее недоступность обществу.

Исключительное право на ноу-хау действует до тех пор, пока его обладатель принимает меры по обеспечению конфиденциальности сведений. Как только обладатель секрета производства утратит интерес к его сохранению в тайне и снимет ограничения доступа к нему, исключительное право на ноу-хау у данного правообладателя прекратится. Исключительное право на секрет производства прекращается также в случае, если сведения становятся общеизвестными и общедоступными в результате действий третьих лиц^[207].

Еще одной важной особенностью права на секрет производства является то, что, несмотря на самостоятельность прав каждого лица, независимо ставшего обладателем одного и того же секрета производства (возникающих в разное время для каждого их этих лиц), их исключительные права на секрет производства будут прекращаться одновременно для всех таких лиц (ст. 1467 ГК РФ). В соответствии со ст. 1467 ГК РФ исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

Таким образом, действия любого из правообладателей (например, раскрытие им информации) могут оказать влияние не только на его права, но и на права лиц, о существовании которых он может даже и не знать^[208].

Если исключительное право на секрет производства принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать его по своему усмотрению, если иное не предусмотрено законом или соглашением между правообладателями. Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними (п. 3 ст. 1229 ГК РФ). Это означает, что в договоре об отчуждении исключительного права на такой секрет производства либо о предоставлении права его использования на стороне правообладателя (лицензиара) должна иметь место солидарная множественность лиц (ч. 1 п. 1 ст. 308, 322326 ГК РФ)^[209].

Многие специалисты справедливо указывают, что на основании договоров о передаче информации, составляющей коммерческую тайну, во многих случаях передается не столько сама информация, сколько оказываются информационные услуги, связанные с поиском,

подбором, систематизацией и передачей нужной потребителю информации^[210] .

В отличие от договора об отчуждении исключительного права на секрет производства и лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства, по договору об оказании информационных услуг никаких исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности не передается^[211].