<<
>>

2. Факультативно предоставляемые права

: по договору могут быть предоставлены правомочия использования других объектов исключительных прав (коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)), но их непредоставление не делает договор незаключенным.

Действительно, п. 3 ст. 1037 ГК РФ гласит: «В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается».

Таким образом, отдельные ученые, небезосновательно, указывают: «несмотря на то, что договор нацелен на предоставление именно комплекса исключительных прав, коммерческой концессией будет являться и договор, по которому пользователю предоставлено только правомочие пользования

товарным знаком (знаком обслуживания) правообладателя, то есть не

2

комплекс прав, а единичное право»[204].

В науке существует и иной подход. В частности, высказано мнение, что разделение состава объектов договора коммерческой концессии на обязательные и факультативные не очень удачная формулировка, так как отдает предпочтение обязательным над факультативными, и может привести к негативным последствиям. Кроме того, на практике может случиться так, что по договору коммерческой концессии могут предоставляться не обязательные составы, а факультативные, поскольку закон не запрещает использования факультативных составов в качестве основополагающих по данному договору[205].

Поэтому, по мнению данного ученого, в договоре коммерческой концессии все объекты исключительных прав должны быть в равном положении, а обязательным объектом договора коммерческой концессии должен быть комплекс, т.е., не менее двух исключительных прав[206]. Полагаем, что данная точка зрения обоснована и заслуживает поддержки, действительно, по договору коммерческой концессии передается именно комплекс исключительных прав, использование которых в совокупности предполагает достижение цели договора.

Далее в работе представляется необходимым проанализировать отдельные объекты, права на использование которых, предоставляются по рассматриваемому в работе договору.

Первым из указанных в ст. 1027 ГК РФ объектом договора коммерческой концессии, является товарный знак. Товарный знак, на основании Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 года, является объектом промышленной собственности, так же в ней закреплены основополагающие принципы и нормы, определяющие условия регистрации, передачи и охраны товарного знака и знака обслуживания[207]. Согласно ст. 1484 ГК РФ правообладателю принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом. Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки на товарный знак в Роспатент (ст. 1494 ГК РФ).

По мнению отдельных авторов, «передача пользователю права использования в своей деятельности товарного знака и знака обслуживания является единственным существенным условием, необходимым для заключения договора и признания заключенного договора договором коммерческой концессии»[208].

Полагаем, что такой подход носит несколько узкий характер и не соответствует прямому указанию закона. Сводить весь широкий перечень возможных объектов (предоставляемых прав) договора коммерческой концессии лишь к товарным знакам и знакам обслуживания имеет явно ограниченный характер и ошибочно.

ГК РФ определяет товарный знак как обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Аналогичная норма-дефиниция содержалась в ст. 1 Закона РФ от 23.09.1992 № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», который в настоящее время утратил силу[209]. П. 1 ст. 1482 ГК РФ, закрепляет открытый перечень товарных знаков, то есть возможность зарегистрировать самые различные обозначения. Однако в законе содержится большой перечень предписаний и ограничений относительно товарного знака и его регистрации[210]. Например, товарный знак должен быть способным индивидуализировать товар (п. 1 ст. 1477 ГК РФ).

В ст. 1482 ГК РФ определены виды товарных знаков. Как товарный знак могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Виды обозначений, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков, указаны в ст. 1483 ГК РФ. По справедлиовму указанию С.А. Бобкова, «иные виды обозначений должны считаться (предполагаться) способными быть зарегистрированными как товарные знаки»[211]. Данная норма предоставляет обязанность доказывать, что данное обозначение не может быть зарегистрировано, как товарный знак регистрирующему органу либо на лицо, возражающее против регистрации, что подтверждается судебной практикой[212]. На лицо, желающее зарегистрировать определенное обозначение, не возлагается обязанность доказывания, возможности регистрации обозначения, как товарного знака.

Предприниматель, сочетающий в своем лице правообладателя товарного знака и учредителя юридического лица, реализует свое право на ведение предпринимательской деятельности под товарным знаком и нередко старается акцентировать внимание на товарном знаке и отвлечь внимание от наименования юридического лица. Однако реализация предпринимателем его права, предоставляемая ему законом, нередко нарушает права других лиц - потребителей. Последние вводятся в заблуждение действием

предпринимателя по использованию товарного знака и в связи с этим не всегда могут реализовать свое право на возврат ранее приобретенного товара или возврат уплаченной за него суммы, поскольку зачастую обращаются не к тому лицу. Это означает подачу иска к ненадлежащему ответчику и, следовательно, ведет к отказу в защите материального права истца по предъявленным исковым требованиям[213].

Выделить из оборота, индивидуализировать товар конкретного производителя - вот главная правовая функция товарного знака. Центральное место при оценке охраноспособности знака всеми юрисдикциями отводится, как правило, различительной способности предлагаемого в качестве товарного знака обозначения, будь то словесное, графическое, объемное или иное другое. Заявителям, как правило, предоставляется возможность зарегистрировать идентичный или сходный товарный знак, если их коммерческая деятельность не пересекается по своему характеру; точнее, изготавливаемые ими товары относятся к разным товарным группам[214].

Один из актуальных вопросов, возникающих в правоприменительной деятельности Роспатента, это коллизия, возникающая при подаче заявки на регистрацию товарного знака. Из положений ст. 1478 и п. 1 ст. 1492 ГК РФ следует, что обладателем исключительного права на товарный знак может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель - одно лицо, и соответствующая заявка на товарный знак может быть подана юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем - одним лицом. Однако, ст. 1229 ГК РФ, содержит указание на возможность исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежать нескольким лицам совместно, но следует отметить, что при применении норм главы 69 ГК РФ («Общие положения») необходимо учитывать специальные нормы, содержащиеся в других главах ГК РФ и относящиеся к определенным видам охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации. Например, специальные нормы в отношении товарного знака обозначены в параграфе 2 («Право на товарный знак и право на знак обслуживания») главы 76 ГК РФ («Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий»). В связи с этим, необходимо отметить, что в соответствии с общими положениями теории права при противоречиях (юридических коллизиях) между общими и специальными нормами права, содержащимися в одном нормативном акте и регулирующими одни и те же общественные отношения, приоритет имеют специальные нормы, так как они делают исключение из общего правила либо уточняют общую норму применительно к конкретному правоотношению[215].

Еще один проблемный вопрос, связанный с использованием товарного знака в коммерческом обороте, это столкновение норм, регулирующих товарных знак и норм, регулирующих фирменное наименование. Как уже указывалось ранее, товарным знаком признается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Товарный знак отнесен к числу средств

индивидуализации, признаваемых интеллектуальной собственностью (ст. 1225 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет наименование, содержащее указание на его организационно - правовую форму.

Отдельные ученые утверждают, что средства индивидуализации не могут быть приравненными к результатам интеллектуальной деятельности[216], так как у них отсутствует творческий характер. На наш взгляд, с этим утверждением нельзя согласиться, так как средства индивидуализации одновременно в ряде случаев могут являться произведением с конкретным автором. «Если не предполагается активная творческая деятельность, как при возникновении фирменных наименований и наименований мест

происхождения товаров, то даже такие средства индивидуализации имеют зачастую фантазийный, вымышленный характер и обладают определенной

новизной, так как не могут быть схожими с другими подобными

2

наименованиями и средствами»[217].

В отличие от США, где правовая модель охраны товарного знака имеет ряд особенностей[218], европейские страны шли по пути, с одной стороны, формирования национальной системы регистраций, с другой стороны, приверженности унификации европейского права.

Как справедливо указано в науке, товарный знак - это любые, не запрещенные законом к регистрации, словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации, приобретшие на основании государственной регистрации или в силу международных договоров правовую охрану, и позволяющие отличать товары одного хозяйствующего субъекта от однородных товаров другого хозяйствующего субъекта, а также товары одного и того же хозяйствующего субъекта друг от др[219].

<< | >>
Источник: Еремин Александр Александрович.. ФРАНЧАЙЗИНГ И ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук.. 2015

Еще по теме 2. Факультативно предоставляемые права:

  1. 2. Факультативно предоставляемые права
  2. 1. Обязательно предоставляемые права
  3. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.
  4. Федеральным законодательством предусмотрена возможность проведения факультативного референдума
  5. Факультативные основания приостановления производства по делу
  6. Факультативное соучастие
  7. Назовите факультативную (необязательную) стадию процесса правового регулирования:
  8. § 3.2. Состязательная модель индивидуализации иска - в поисках решения: о переходе к альтернативным и факультативным искам.
  9. Встречное обеспечение, предоставляемое ответчиком
  10. Жилые помещения, предоставляемые по договорам найма
  11. B какой срок управляющая организация должна предоставлять отчет о выполнении договора управления?
  12. Сравнительный анализ цены и качества, предоставляемых комплексами услуг
  13. Распространенным основанием для отказа в государственной регистрации служат разногласия в предоставляемых документах.
  14. Гражданами, нуждающимися в жилых помещениях, предоставляемых по договорам социального найма, признаются (ч. 1 ст. 51 ЖК РФ):
  15. ♥ А по закону какую информацию обязано предоставлять учреждение, оказывающее медицинские услуги? (Николай)
  16. 6.2.5. Гомилевская Г.А., Арсентьева А. В. Результаты мониторинга объектов сферы туризма и гостеприимства, предоставляющих места размещения на территории Приморского края
  17. В одном из рассмотренных судом споров, стороны не согласовали состав и объем предоставляемых предпринимателю исключительных прав
  18. Считается ли заключенным договор управления, если в него не включена обязанность управляющей организации предоставлять коммунальные услуги собственникам в многоквартирном доме?