Действительно франчайзинг предполагает более высокий уровень

взаимодействия между обладателем прав и предпринимателем, получающим

право на использование исключительных прав, в том числе императивно

установленную поддержку (оказание пользователю постоянного технического

и консультативного содействия) и контроль за действиями последнего.

Существующая законодательно установленная система взаимоотношений

между сторонами договора подразумевает принципиально диспозитивный

характер взаимодействия сторон. Следовательно, в данном случае

справедливо использование термина «коммерческая концессия». Именно по

этому пути пошел законодатель. Что касается предшествующих нормативных

актов, то отождествление в них этих явно различных по своей природе

договорных конструкций следует отнести к разряду юридико-технических

ошибок2. Данная точка зрения представляется вполне оправданной и

заслуживает поддержки.

В гражданском законодательстве отдельных государств СНГ, например,

Украины и Республики Таджикистан также отношения, возникающие в сфере

франчайзинга, именуются коммерческой концессией.

Как уже указывалось, понятие «коммерческая концессия» используется в

разных странах, например во Франции, Бельгии, Швейцарии. Однако его

предметом являются лишь права на реализацию товара на установленной

договором территории3. То есть этот договор существенно отличается от

1 См.: Сосна С.А. Указ. соч. С. 227.

2 См.: Лаптев Г.А. Практика применения договора коммерческой концессии в современной российской

правовой действительности // Юрист. 2014. № 11. С. 32.

3 См.: Нагаев С.В. Соотношение понятий «франчайзинг» и «коммерческая концессия» //Бизнес в законе. 2011.

№ 5. С. 128.

71

рассмотренного нами договора коммерческой концессии в российском

законодательстве. По такому договору предусматривается поставка товаров,

при которой покупатель приобретает их в собственность для перепродажи на

рынке или для оказания услуг1.

Полагаем, и на это указано в литературе, это связано с историческим

развитием данных видов договоров. Первоначально возник договор

коммерческой концессии, позднее из него выделился торгово-

распределительный франчайзинг2. Действительно, по мере развития

предпринимательских и торговых отношений, стороны договора коммерческой

концессии, стали соответственно передавать и получать права на средство

индивидуализации товаров и услуг, когда же это вошло в обязанности

правообладателя, как стороны договора коммерческой концессии, возник

новый самостоятельный договор - договор франчайзинга.

Итак, полагаем необходимым остановиться на ключевых различиях,

обозначенных в научной литературе, между договорами франчайзинга и

коммерческой концессии.

Во - первых, по договору коммерческой концессии предоставляется

меньший объем исключительных прав, чем при франчайзинге.

Во - вторых, по договору франчайзинга, франчайзер не только

предоставляет франчайзи свою промышленную и интеллектуальную

собственность, но и также оказывает ему постоянную организационную,

техническую помощь и поддержку в организации бизнеса, т.е. отношение

сторон по данному договору построено на льготной, привилегированной

основе, которая в договоре коммерческой концессии отсутствует3.

По мнению Н.А.

обязанности правообладателя входит не только предоставление комплекса

исключительных прав, но и другие компоненты содействующие целям

1 См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств/под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С.385.

2 См.: Забелин П.Е. Указ. соч. С. 104.

3 См.: Гелашвили Е.В. Договор коммерческой концессии: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2008.

С.11; Орлова О.А. Договор коммерческой концессии по российскому и зарубежному законодательству: Дис ....

канд. юрид. наук: 12.00.03. Саратов, 2003. С. 29.

72

договора коммерческой концессии, к которым можно отнести передачу

пользователю технической и коммерческой документации, предоставление

иной информации, а также инструктирование пользователя и его работников

по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. Законодатель не

запрещает правообладателю оказывать пользователю постоянное техническое

и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении

квалификации работников (абз. 2 ч. 2 ст. 962 ГК Республики Таджикистан)1.

В - третьих, как справедливо указывается в литературе, договор

коммерческой концессии может совершаться только в сфере распространения

товаров изготовителя, в то время как договор франчайзинга может

совершаться и в сфере распространения товаров и в сфере их производства2.

В.Н. Евдокимова отмечает об отсутствии однозначного ответа на вопрос

о самостоятельном значении сравниваемых договорных форм в правовой

теории. Она отмечает, ссылаясь на мнение большинства ученых-цивилистов,

общую направленности и «близости этих видов договоров». Основанием для

такой точки зрения является единство сферы применения данных договоров -

«распространение товаров и услуг с целью доведения до конечного

потребителя»3.

Следует признать, что в мировой практике отсутствует единое понятие

договора франчайзинга и унифицированных правил, регулирующих его. Так,

при анализе франчайзинга в Германии и Великобритании Д.П. Бондаренко

приходит к выводу, что отсутствует отдельное, специальное законодательство

о франчайзинге как на федеральном уровне, так и на уровне федеральных

земель, несмотря на наличие большого числа мелких франчайзи4. Считается,

что Франция - единственная развитая европейская страна, в которой принят

закон, непосредственно регулирующий франчайзинг. В этой стране действует

1 См.: Табаров Н.А. Гражданско-правовое регулирование предоставления исключительных прав по договору

коммерческой концессии: Дис .... канд. юрид. наук. Душанбе, 2015. С. 25.

2 См.: Гелашвили Е.В. Договор коммерческой концессии: автореф. дис....канд. юрид. наук. Ставрополь, 2007.

С. 11.

3 Евдокимова В.Н. Правовое регулирование передачи технологии в отношении объектов исключительной

собственности: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000. С.121.

4 См.: Бондаренко Д.П. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в российском праве:

автореферат дис. ... кандидата юридических наук. М., 2013. С. 12.

73