Закон «О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования»1

. В

Соединенных Штатах Америки в настоящее время на федеральном уровне

действует два отраслевых закона о франчайзинге: Закон 1956 года об

автомобильном дилерском франчайзинге и Закон 1978 года о нефтесбытовой

рыночной практике, а также некоторые штаты принимают свои

франчайзинговые законы.

В рамках Европейского союза 30 ноября 1988 года был принят Регламент

4087/88 о применении ст. 85 (п. 3) Римского договора к категории соглашений

о франчайзинге. В настоящее время действует принятый Европейской

комиссией 22 декабря 1999 года Регламент № 2790/1999. Данный Регламент

содержит дополнительные условия о предоставлении или использовании прав

интеллектуальной собственности.

Для определения сущности и правовой природы франчайзинга, его

соотношения с коммерческой концессией, считаем полезным и необходимым

проанализировать законодательство Европейского Союза, а именно, Принципы

европейского договорного права: коммерческое агентирование, франшиза,

дистрибуция. По справедливому мнению Б.И. Пугинского, данный акт

является квазинормативным, источником, так называемого, «мягкого частного

прав» Европейского союза2. Согласно Принципам европейского договорного

права франшизой является договор, в соответствии с которым одна сторона

(франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) за вознаграждение

право вести предпринимательскую деятельность (франшизный бизнес) в сети

франчайзера и другие права интеллектуальной собственности, ноу-хау и метод

ведения бизнеса.

Если сравнить приведенное определение договора коммерческой

концессии, существующее в российском праве, с определением, данным в

Принципах европейского договорного права: коммерческое агентирование,

1 Закон «Франции «О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических,

правовых и социальных условий их функционирования» № 89 - 1008 от 31.12.1989. // Journal official de la

Republique Fianeaise, 02/01 1990.

2 См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Юрайт, 2000. С. 264.

74

франшиза, дистрибуция, то можно отметить, что последнее содержит условие

о ведении бизнеса франчайзи в пределах сложившейся торговой сети

франчайзера. Данная конструкция служит целям привлечения субъектов

малого и среднего предпринимательства к обслуживанию известных торговых

марок, что, как правило, влечет положительный эффект для обеих сторон

договора. Построение договорных связей по вышеописанной схеме дает

возможность распространить торговую марку на большем участке рынка,

привлекая средства сторонних лиц, при этом осуществлять контроль над

соблюдением переданных технологий и ноу-хау. Нельзя не отметить и

положительные стороны указанного договора для франчайзи, которыми

являются: доступ на рынки товаров, использование известного торгового

имени, а также вознаграждение за продвижение интеллектуальных прав и

технологий на новых территориях.

Если же говорить о российском праве и предпринимательской

(коммерческой) практике, а, главное, об отсутствии правового регулирования

договора франчайзинга, то данные виды договоров можно все же признать

синонимами, исходя из законодательного регулирования российским

законодательством лишь договора коммерческой концессии.

отечественные правоведы, как М.И. Брагинский и В.В. Витрянский1, Е.А.

Суханов2, А.П. Сергеев3, Л.Н. Сенников4 полностью отождествляют договор

коммерческой концессии с договором франчайзинга. Схожей позиции

придерживается Н.А. Ющенко5, обосновывая свое мнение, она говорит о

сложившейся стабильной практики применения данной терминологии, как в

нашей стране, так и за рубежом.

Полагаем, что такой подход не вполне оправдан. Были установлены

существенные отличия между данными договорами. Однако, отсутствие на

1 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании

услуг. М. : Статут, 2008. С. 583.

2 См.: Гражданское право: учебник в 4 т. Т.4 / Под ред. Е.А. Суханова. М. : Волтерс Клувер, 2011. С. 510.

3 См.: Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 2 / Под ред. А. П. Сергеева. М. : Велби, 2010. С. 731.

4 См.: Сенников Л.Н. Проблемы правового регулирования отношений промышленной собственности: автореф.

дис....канд. юрид. наук. М., 2008. С. 35.

5 См.: Ющенко Н.А. Указ. соч. С. 2.

75

законодательном уровне правового регулирования договора франчайзинга, и

закрепление на уровне ГК РФ договор коммерческой концессии позволяет

поставить знак равенства между рассматриваемыми договорами. Но, исходя из

сущности данных договоров, их нельзя рассматривать как синонимы.

Так же ответом на вопрос о соотношении понятий договора

коммерческой концессии и франчайзинга в Российской Федерации может

служить постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 г. по

делу № А64-4427/20101 о признании незаключенным договора коммерческой

концессии (франчайзинга), взыскании неосновательного обогащения. Конечно

же, прямого ответа на данный вопрос в нем нет, однако в постановлении,

каждый раз, при упоминании договора коммерческой концессии суд в скобках

уточнял, что данный договор является договором франчайзинга.

Как уже упоминалось выше, гл. 54 ГК РФ при всей комплексности

регулирования положений о договоре коммерческой концессии имеет ряд

недостатков. На наш взгляд, отдельные положения гл. 54 ГК РФ требуют

изменений, которые бы устранили те запретительные и тормозящие развитие

франчайзинга в России механизмы. Необходимо упомянуть, что в научной

литературе, преимущественно, прослеживаются две точки зрения на

разрешения данных проблем. Например, С.А. Сосна2 говорит о необходимости

создания отдельного законодательного акта, регулирующего договор

коммерческой концессии, и внесении изменений в ГК РФ, заключающихся в

создании отсылочных статей. Того же мнения придерживается Т.В. Попова3.

Интересно мнение таджикского ученого Н.А. Табарова, которым

предлагается принять специальный Закон «О коммерческой концессии

(франчайзинге)». Данный Закон, по его мнению, должен урегулировать

отношения, связанные с осуществлением коммерческой концессии

(франчайзинга), определить его содержание и должен быть направлен на

1 См.: Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 г. по делу №

А64-4427/2010. // СПС Консультант Плюс.

2 См.: Сосна С.А. [и др.] Указ. соч. С. 32.

3 См.: Попова Т.В. Правовые проблемы договора коммерческой концессии // Вестник Сибирского

университета потребительской кооперации. 2013. № 1 (4). С. 132.

76

развитие и государственную поддержку коммерческо-концессионной

(франчайзинговой) деятельности в Республике Таджикистан1.

Другие ученые2 полагают, что необходимо изменить законодательство,

регулирующее вышеуказанный договор, подразумевая изменение ГК РФ, в

частности, гл. 54. Данная точка зрения представляется перспективнее,

поскольку попытки внесения законопроектов о франчайзинге в РФ не

увенчались успехом, а положительные изменения гл. 54 произошли и их

следует оценивать позитивно. Поэтому полагаем, что реформирование

действующего законодательства необходимо в рамках ГК РФ, а принятие

отдельного федерального закона не целесообразно.