<<
>>

§ 2. Общая характеристика основных источников международного инвестиционного права.

К основным источникам, обычно рассматриваемым в качестве источников международного инвестиционного права можно отнести следующие:

1) Национальное законодательство

2) Международные договоры

3) Международный обычай

4) Судебно-арбитражную практику

Разумеется, определяющую роль в формирования корпуса норм, регулирующих международные инвестиционные отношения, играют первые три элемента, поскольку судебные и арбитражные решения не имеют связывающего значения для правоприменителей и участников инвестиционных отношений (хотя, конечно, оказывают на них серьезное влияние). Однако, как будет продемонстрировано в дальнейшем, в силу неполноты формулировок международно-правовых актов и национального законодательства, арбитражная практика зачастую начинает играть определяющую роль в правовом регулировании международных инвестиций в целом и института экспроприации, в частности, выступая в роли авторитетного толкования неоднозначных норм национального законодательства и международного права.

Спорным вопросом является отнесение к источникам международного инвестиционного права национального законодательства. Не все авторы, особенно в западной доктрине[33], соглашаются с этим, ведь если рассматривать международное инвестиционное право как подотрасль международного права, то, очевидно, в этом случае в качестве его источников можно рассматривать только источники международного права в целом, а их общепринятый перечень, напомним, закреплен в ст. 38 (1) Статута Международного суда ООН, гласящей:

Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет:

a) международные конвенции, как общие, так и специальные,

устанавливающие правила, определенно признанные спорящими

государствами;

b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

c) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

d) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.

Хотя это положение имеет обязательную юридическую силу только для Международного суда ООН, оно обычно используется как эталонное

34

определение источников международного права, хотя и становится иногда объектом критики . Очевидно, национальное законодательство не включается в их число. Тем не менее, если мы рассматриваем международное инвестиционное право как отрасль МЧП, а последнее, в свою очередь, как особую правовую систему, которая описывается, по словам Н.Ю. Ерпылевой, как «полисистемный комплекс, объединяющий нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные

36

отношения, «осложненные иностранным элементом» , то национальное [34] [35] [36] законодательство вполне обоснованно может быть включено в число источников международного инвестиционного права. Тем не менее, нельзя не отметить, что в связи с начавшимся в 80-е годы XX века и продолжающимся до сих пор процессом усиления роли двусторонних инвестиционных соглашений в международном инвестиционном праве роль национального законодательства как источника норм, регулирующих экспроприацию собственности иностранного инвестора, неуклонно

37

снижается .

В целом в юридической доктрине вопрос об источниках международного инвестиционного права остается дискуссионным. Достаточно спорное видение источников международного инвестиционного права предлагает И.З. Фархутдинов. Конкретизируя свое понимание таких источников, он отмечает, что «не следует ставить знак равенства между понятиями «источники международного инвестиционного права» и «источники международно-правовых обязательств в сфере международных инвестиций». Последнее понятие гораздо шире и охватывает наряду с нормами международного инвестиционного права внутригосударственные акты, посредством которых принимаются национальные международноправовые обязательства, а также судебно-арбитражные решения

международного характера. Источниками международного инвестиционного права являются двусторонние международные соглашения о взаимном поощрении и защите инвестиций, международные соглашения об устранении двойного налогообложения, двусторонние международные торговые договоры, договоры о поселении, договоры об экономическом и промышленном сотрудничестве, а также ряд международных конвенций и

38

региональных договоров» . [37] [38]

Очевидно, данный подход еще сильнее сужает понятие международного инвестиционного права и, по сути, редуцирует его до корпуса международных соглашений, так или иначе связанных с инвестиционными отношениями. Понимание не соответствует реалиям современных международных инвестиционных отношений. И акты национального законодательства, регулирующие отношения, связанные с осуществлением прямых иностранных инвестиций, и, тем более, решения авторитетных международных инвестиционных арбитражей являются неотъемлемым элементом международного инвестиционного права, ведь они зачастую играют определяющую роль в регулировании правоотношений, относящихся к данной сфере. И.В. Ершова также отмечает, что «среди источников правового регулирования необходимо назвать международные

39

договоры и национальное законодательство принимающих стран» , не упоминая при этом в качестве источников арбитражную практику и международный обычай.

2.1.

<< | >>
Источник: Ксенофонтов Константин Евгеньевич. ЭКСПРОПРИАЦИЯ СОБСТВЕННОСТИ ИНОСТРАННОГО ИНВЕСТОРА В МЕЖДУНАРОДНОМ ИНВЕСТИЦИОННОМ ПРАВЕ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2014. 2014

Еще по теме § 2. Общая характеристика основных источников международного инвестиционного права.:

  1. 7. Источники права: понятие, виды, общая характеристика.
  2. 34.Общая характеристика источников права Великого Княжества Литовского.
  3. Иерархия источников исполнительного права(общая характеристика).
  4. ХАРАКТЕР и источники ПРАВА ДРЕВНЕй ИНДИИ. ЗАКОНЫ МАНУ: ОБЩАЯ ХАРАКТЕРиСТиКА.
  5. ПРАВО ВИЗАНТИЙСКОЙ ИМПЕРИИ: СИСТЕМА ИСТОЧНИКОВ ГРЕКО-РИМСКОГО (ВИЗАНТИЙСКОГО) ПРАВА, ОБЩАЯ хАРАКтеРИСтИКА ИнститутОВ ПуБличнОГО И чАСтнОГО ПРАВА
  6. Вопрос 4. Общая характеристика основных теорий происхождения государства и права
  7. § 3. Основные понятия международного инвестиционного права 3.1. Понятие иностранных инвестиций
  8. Тема 24 ХАРАКТЕРИСТИКА ОСНОВНЫХ ОТРАСЛЕЙ РОССИЙСКОГО ПРАВА: ПРЕДМЕТ, МЕТОД, ИСТОЧНИКИ, ГЕНЕЗИС
  9. 48. Снижение инвестиционного риска. Общая характеристика
  10. Многосторонние международные договоры в сфере международного инвестиционного права.
  11. § 1. Сирийские источники: общая характеристика
  12. Источники инвестиционного права