Школа «свободного права» E. Эрлиха

Евгений Эрлих (1862—1922) — австрийский правовед, профессор, один из основоположников социологии права как науки.

Эрлих — автор концепции «живого права», т.е. права, которое фактически уже действует в обществе, возникая спонтанно и опережая право, исходящее от государства.

Развитие гражданского общества привело к появлению явлений, понятий, не вписывающихся в юриспруденцию, основанную на положениях законов. Появляются теории, выступаюшие с критикой юридического позитивизма, противопоставляющие закону право, толкуемое как «идеи долженствования» (неокантианство), средство осуществления социальных функций (соли- даризм), чувства, эмоции (психологизм).

Критика догматизма юридического позитивизма (идеи о бес- пробельности и логической завершенности права, выраженного в законах) получила широкое распространение. Более всего замечаний высказывали специалисты no гражданскому праву, уголовному, административному процессам, т.е. те, в поле зрения которых находилась практика, процесс реализации права.

Они предлагали искать право в жизни, в обшественных отношениях. Право, утверждали они, нс может быть сведено к нормам закона. Они призывали к разработке нового учения о праве, концепции, выводящей право за пределы закона. Такое направление получило название «движение в пользу свободного права», или школа «свободного права».

Представители этой школы полагали, что закон «еще не есть действующее право»: законодатель в состоянии лишь создать план желательного правопорядка, в законе неизбежны пробелы. Они призывали искать право в жизни, общественных отношениях, в правосознании, в чувстве справедливости, в эмоциях, в психологии общества.

Большое внимание правоведы придавали деятельности судей, их свободному нахождению права, так как применение права (вынесение решений) подчинено не только правилам логики, но и чувствам, эмоциям, симпатиям юриста.

Такие взгляды на право были отражены в основных работах Эрлиха «О пробелах в праве», «Молчаливое волеизъявление», «Основы социологии права», «Юридическая логика». Поэтому большое внимание он уделял эмпирическим исследованиям юридических феноменов. Это общественное право, оно образует право первого порядка.

K праву второго порядка относятся «нормы-решения»: уголовное, процессуальное, полицейское. Они не регулируют жизнь, а поддерживают организационные нормы. Иначе говоря, они охраняют право первого порядка и регулируют спорные вопросы.

Результатом взаимодействия общественного права, права юристов и государственного права является живое право. Оно не устанавливается в правовых положениях, но господствует в обшестве. И задача государства — охрана структур гражданского общества и создание условий для их деятельности.

Закон нс столько право, сколько способ обеспечения права. A главным способом существования «права решений» (второй слой права) является свободное нахождение права судьями.

Выведя право за рамки государственного нормотворчества, Эрлих трактует право как «совокупность правил человеческого поведения» и «всеобщий регулятор поведения людей».

Эрлих считал, что законы, выполнение которых требует только принуждения государства, свидетельствуют о степени их легитимности. Законы, по мнению Эрлиха, должны отражать состояние развития обществ: уровень экономического и политического развития, культуры, социальную стратификацию и т.д.

Работа Эрлиха «Основы социологии права» была переведена на английский язык в 1933 г. и вышла в свет с предисловием американского правоведа Роско Паунда, получив признание в США (социологическая юриспруденция, реалистическая школа права).

23.5.