1. Понятие предпринимателя.

Предприниматель - главное

действующее лицо рынка и стержень любой экономической систе­мы, построенной не на государственно-монополистических, а на конкурентных началах. Он производит товары и доводит их до ко­нечного потребителя, организуя движение товарных масс на раз­личных стадиях оборота, оказывает разнообразные услуги граж­данам и другим предпринимателям, строит дороги, дома, заводы и города, приводит в движение финансовые и фондовые рынки, мобилизует интеллектуальные ресурсы общества для развития науки и создания новых технологий во всех отраслях производ­ства, активно участвует в реализации целевых программ особой государственной значимости, в том числе в оборонной и космиче­ской сферах. Наконец, он содержит государство, уплачивая ему основную массу налогов.

Поэтому и государство должно создавать все условия для то­го, чтобы его граждане могли свободно заниматься честным пред­принимательством к своей и общей пользе. Ведь именно предпри­ниматель дает возможность государству достойно выполнять его обязанности перед гражданами: надежно защищать их жизнь и имущество от преступных посягательств, обеспечивать всем гражданам достойный гарантированный образовательный уро­вень и медицинское обслуживание, выплачивать пенсии пожилым и пособия безработным.

Предприниматель - гарант стабильности гражданского обще­ства. Там, где нет предпринимателя, нет и подлинной социаль­ной защищенности. Вспомним хотя бы наше недавнее прошлое, когда, всю жизнь проработав на государство, человек в лучшем случае получал к старости сто рублей нищенской пенсии и значок «Ударник коммунистического труда». Поэтому тем, кто не прочь

спалить из зависти дом или ферму преуспевающего соседа, стоит помнить, что глупо рубить сук, на котором сидишь.

Законодательство, регулирующее предпринимательскую дея­тельность, - новая для нас правовая материя. Оно принципиально отличается от хозяйственного законодательства прошлых лет тем, что ориентировано на регулирование рыночных отношений, т.е. от­ношений между свободными производителями, подрядчиками, по­средниками и потребителями. К таким отношениям равноправных субъектов права в полной мере применяются нормы гражданского права. Хозяйственное же законодательство времен социализ­ма - право огосударствленное, в котором свободное волеизъявле­ние сторон подменяется административным по природе регулиро­ванием, построенным по принципу власти и подчинения. Конечно, и в предпринимательском праве присутствуют отдельные элементы административного регулирования. Однако вводятся они не для то­го, чтобы охранять кастовые интересы тоталитарного государства, а для защиты конкурентных механизмов, предпринимателей и по­требителей от монополистических злоупотреблений и недобросо­вестных действий отдельных участников рынка.

Переход от преимущественно административного регулирова­ния экономики к регулированию, основанному на принципах част­ного права, требует от законодателя не только коренного пересмо­тра традиционных идеологических и ценностных приоритетов, но и высочайшего юридического профессионализма.

Ясно, что такой переход не может быть совершен в одночасье. Мы находимся лишь в начале этого пути, чем и объясняются три характерные особенности нынешнего законодательства о пред­принимательстве. Во-первых, оно еще не полностью освободилось от пережитков социалистического правосознания, что в ряде слу­чаев приводит к его внутренней противоречивости на принципи­альном уровне; во-вторых, изобилует пробелами, появившимися вследствие устранения наиболее одиозных проявлений планово­распределительного регулирования, на смену которым еще не пришли правовые механизмы, адекватные новым реалиям эко­номической жизни; в-третьих, в нем встречаются элементарные юридические ошибки, крайне затрудняющие как применение это­го законодательства, так и его изучение.

Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпри­нимательской деятельности»¹ определяет предпринимательскую деятельность как инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Из этого следует, что к субъектам предпринимательской деятель­ности (предпринимателям) относятся только граждане (физиче­ские лица) и их коллективы (ст. 2), а юридические лица (предпри­ятия) предпринимателями не признаются.

Нетрудно заметить, что в законе слово «предприниматель» имеет смысл, который мы вкладываем в него в повседневном об­щении, называя предпринимателем любого делового человека, будь то коммерсант, вступающий в отношения с поставщиками и покупателями от своего имени, или, как любят сейчас выражаться газеты, «директор одной из коммерческих фирм», действующий в обороте как представитель юридического лица. Но закон - не газета и оперировать должен понятиями не бытовыми, а юриди­ческими, т.е. в значительной степени абстрактными. Именно аб­страктность юридических понятий позволяет конструировать юридические нормы, содержащие четкие и вместе с тем универ­сальные правила поведения.

Юридическое понятие предпринимателя опирается на циви- листическое учение о лицах, которое признает способность иметь гражданские права и обязанности не только за физическими ли­цами (гражданами), но и за юридическими лицами, к которым относятся, в частности, предприятия. Этот основополагающий принцип, общий для всех правовых систем современности, в рос­сийском праве закреплен Гражданским кодексом и Основами гражданского законодательства.

Предприятие выходит на рынок как самостоятельный субъект права. Оно заключает все необходимые сделки от своего имени и несет по ним ответственность всем своим имуществом, ничем в этом смысле не отличаясь от гражданина. Поскольку предпри­нимательская деятельность предполагает именно участие ее субъектов в гражданских правоотношениях, т.е. заключение ими сделок от своего имени, конструкция Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности», с одной стороны, ограни-

чивающая круг субъектов предпринимательской деятельности только гражданами, а с другой - наделяющая статусом предпри­нимателя директоров и управляющих, выглядит бессмысленной. Более того, она разрывает ткань самого Закона, делая многие его важные нормы внутренне противоречивыми и образуя многочис­ленные юридически тупиковые ситуации.

Приведем несколько примеров такого рода:

1) статьи 16, 17 и 18 Закона, определяющие права, обязанности и ответственность предпринимателя, строго говоря, не могут при­меняться к юридическим лицам - предпринимателям, от имени которых в большинстве случаев и ведется предпринимательская деятельность;

2) статья 18 предусматривает, что «предприниматель отвечает перед кредиторами имуществом предприятия». Это явный абсурд, так как если стороной в обязательстве является предприятие, то оно и несет ответственность как самостоятельный субъект права, о чем говорит ст. 29 Закона. Если же стороной в обязательстве вы­ступает гражданин (будь то директор, управляющий, учредитель и т.д.), то совершенно не понятно, как он может отвечать по своим обязательствам чужим имуществом. Фактически получается, что ст. 18 разрешает использовать имущество предприятия для по­крытия убытков, не связанных с его деятельностью, т.е. санкцио­нирует хищение средств предприятия;

3) статья 16 устанавливает, что прибылью предприятия распо­ряжается предприниматель, а ст. 4 говорит, что прибылью распо­ряжается само предприятие;

4) согласно ст. 19, предприниматель может получать возна­граждение в форме заработной платы. Безграмотность этого по­ложения очевидна любому юристу. Ведь лицо, получающее зара­ботную плату, обладает статусом наемного работника, который в рамках одного и того же правоотношения не может обладать ста­тусом предпринимателя. Отношения работника и нанимателя ре­гулируются трудовым правом, а деятельность предпринимателя подчиняется гражданскому (предпринимательскому) праву. Даже если по условиям трудового договора работнику полагается, про­цент от прибыли предприятия, это не меняет юридической приро­ды его отношений с нанимателем как отношений трудовых.

С учетом изложенного очевидно, что предпринимателем может быть не только гражданин, но и юридическое лицо. Каковы же кри­терии, позволяющие отнести то или иное лицо к субъектам пред­принимательской деятельности? Во-первых, такое лицо должно заниматься хозяйственной деятельностью, т.е. производством, ре­ализацией или приобретением продукции или товаров, оказанием услуг, выполнением работ. Во-вторых, эта деятельность должна осуществляться лицом от своего имени. И в-третьих, осущест­вляться на постоянной основе (в качестве основного занятия ли­ца). В-четвертых, хозяйственная деятельность может считаться предпринимательской только в том случае, когда она направлена на извлечение прибыли.

Таким образом, можно сформулировать следующее опреде­ление: «Предприниматель - физическое или юридическое лицо, осуществляющее на постоянной основе с целью извлечения при­были деятельность по производству, реализации или приобрете­нию продукции или товаров, оказанию услуг, выполнению работ и заключающее в процессе этой деятельности гражданско-право­вые сделки от своего имени».

Посмотрим, как это определение будет работать в конкретной ситуации. Например, шел по улице господин Копейкин и повстре­чал приятеля - сотрудника коммерческой фирмы. Пожаловался ему на бедственное материальное положение, а у того своя пе­чаль - закупила фирма крупную партию осветительных прибо­ров и не может их реализовать. Вот и взялся Копейкин подыскать ему покупателя за процент от суммы сделки. Можно ли считать Копейкина предпринимателем? Конечно, нельзя, потому что он обязался оказать фирме лишь разовую услугу, а предпринима­тельство по нашему определению - деятельность постоянная.

Представим теперь, что, блестяще справившись с этим пору­чением, господин Копейкин открыл в себе коммерческий талант и решил серьезно заняться посреднической деятельностью по дого­ворам поручения и комиссии с различными фирмами. Вот тут-то ему уже придется зарегистрироваться в качестве предпринима­теля, поскольку, предлагая продавцам и покупателям свои по­среднические услуги, он выходит на рынок как самостоятельный хозяйствующий субъект, а деятельность его носит постоянный ха­рактер и направлена на извлечение прибыли.

Однако эта история могла иметь и другое продолжение: фир­ма, которой наш герой помог сбыть неходовой товар, тоже оценила его способности и предложила ему должность коммерческого ди-

ректора. Приняв такое предложение, Копейкин скорее всего из­бавится от финансовых проблем, но предпринимателем не станет. С фирмой он будет связан трудовым договором (или, как любят у нас говорить, контрактом), а в отношениях с поставщиками и по­купателями - выступать как представитель юридического лица.

Прежде чем перейти к вопросу о видах и правовом положении предпринимателей, отметим некоторые исключения из сформу­лированного нами определения, основанные на законодательстве или правовых традициях. Они касаются в основном граждан, за­нимающихся отдельными видами так называемой профессио­нальной деятельности. Так, не признаются предпринимателями частнопрактикующие нотариусы (ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате¹). Не считаются предприни­мателями также члены коллегий адвокатов, частнопрактикую­щие юристы, аудиторы, врачи, репетиторы, учителя музыки, тан­цев, живописи и т.п.

2.