<<
>>

В юридической литературе по истории государства и права сложилось представление о следующих основных чертах традиционного права и правовой культуры традиционных обществ:

1) Традиционное право и стиль юридического мышления носили синкретический (слитный) характер, т.е. право и представления о праве не были дифференцированы от иных социальных регуляторов и форм общественного сознания.

Право не было отделено от религии и морали, нарушение правовых норм считалось религиозным грехом. Само происхождение права трактуется теологически. Религиозный характер права подтверждается ордалиями («Божий суд»).

2) Традиционное право носило ярко выраженный охранительно-репрессивный характер. Большинство норм традиционного права были направлены на разрешение социальных конфликтов и привлечение к ответственности за правонарушения. Право было направлено не столько на обеспечение социального мира, сколько для предотвращения социальных конфликтов как проявления явного зла.

Действительно, традиционное право носило охранительный характер. При этом сама сфера проявления этого репрессивного права была узкой, т.к. в нормативной системе общества сохранилось значение иных, неюридических регуляторов социальной жизни. Прогресс в праве связывался с расширением сферы регулятивного правового воздействия, а не охранительного, репрессивного. Также расширилась сфера правового регулирования в целом. Речь идет не об уменьшении количества охранительных норм в современном праве в абсолютном значении, а лишь об изменении соотношения регулятивных и охранительных норм.

Традиционное право воздействовало на общественную жизнь ретроспективно, т.е. реагировало на уже состоявшийся конфликт. В современном праве значительно расширена сфера перспективного воздействия права, т.е. государство, принимая законы, как бы забегает вперед, непосредственно регулирует общественные отношения с целью преодоления социального конфликта в будущем. Например, в традиционном обществе судебный процесс носил обвинительно-состязательный характер, т.е. активные стороны в процессе – истец (потерпевший) и ответчик (преступник). Суд – пассивная позиция, заслушивает стороны и принимает решение.

Традиционное право характеризуется низким уровнем юридической техники. Объясняется это отсутствием необходимости в такой технике. Право было также комплексным, т.е. не было известно деление права на отрасли и институты. Правовой материал в законодательных текстах закреплялся по методу ассоциаций, или нормы права располагались в зависимости от тяжести предполагаемых наказаний.

Нормы права, как правило, излагались в казуистичном стиле. Не было стремления использовать общие, абстрактные понятия. Казуистичность объясняется не только неспособностью людей того времени к абстрактному мышлению, ни и тем, что право не претендовало на регулирование всех общественных отношений, а лишь реагировало на конкретные ситуации.

Право также было формалистичным и символичным, формализм предполагает совершение сложных юридических обрядов. В обрядах традиционного права проявилась его универсальная черта в целом: право формально по своей сути, изменяются лишь сами обряды.

Традиционное право не знало понятия общей правоспособности и открыто закрепляло принцип сословности, т.е. различный правовой статус отдельных категорий населения, который передавался по наследству.

Право развивалось ретроспективно, т.е.

не создавало новых социальных отношений и структур, а фиксировало уже возникшие в общественных отношениях социальные статусы. Общая правосубъектность имела скорее религиозное содержание, например, в античном праве любой в момент смерти становился свободным[420].

Таким образом, в период существования традиционных обществ право характеризовалось перечисленными выше особенностями, подчеркивающими его специфику по отношению в том числе и к праву современному. Эти особенности нисколько не умаляют уровня развития традиционной правовой культуры: она не хуже и не лучше, чем иные культуры, она просто другая, не похожая на современность. Такого рода культура определила и соответствующий стиль юридического мышления, который был далек от провозглашения абстрактных прав и свобод, обоснования тотальной юридизации, выработки концепций ради их самих. Казуистичность древнего права, например, отражала такую черту традиционного стиля юридического мышления, как конкретность, когда каждое предписание формулировалось только для той ситуации, для которой требовалось внешнее государственное вмешательство. Формализм и символизм традиционного права есть следствие слабой развитости письменной культуры: сложные и многоактные формалистические и символические процедуры ставили перед собой цель не затянуть по времени юридическое оформление сделок и других операций, а как можно точнее и подробнее запечатлеть в памяти свидетелей все элементы осуществленной операции, вследствие отсутствия протоколирования. Точно также можно проследить специфику традиционного стиля юридического познания и по другим чертам традиционной правовой культуры. Главное – этот стиль и эта культура были адекватны существовавшим в то время общественным отношениям и отлично справлялись с поставленными перед правом задачами.

Характерными примерами традиционной правовой культуры, дожившими до сегодняшнего дня и не утратившими национальную идентичность и политико-юридическое своеобразие, являются дальневосточная и индусская правовые культуры. Индия и Китай – особого рода цивилизации, которые, являя миру выдающиеся культурные достижения, в том числе и в области социо-нормативного регулирования, в основных чертах сохранили очень давно выработанный самобытный стиль юридического мышления, и модернизация по европейскому образцу, происходившая в этих странах, не смогла коренным образом поменять их устоев, а носила и носит преимущественно внешний символический характер. Подобное можно сказать и о Японии, в которой явлен удивительный образец синтеза самобытного и заимствованного. Итак, необходимо дать краткий очерк стилю юридического мышления, характерного для названных традиционных правовых культур.

<< | >>
Источник: В.В. Сорокин. История и методология юридической науки: учебник для вузов /под ред. д-ра юрид. наук, профессора В.В. Сорокина. – Барнаул,2016. – 699 с.. 2016

Еще по теме В юридической литературе по истории государства и права сложилось представление о следующих основных чертах традиционного права и правовой культуры традиционных обществ::

  1. Правовое государство, основные признаки. Соотношение государства правового и полицейского, тоталитарного - авторитарного и m.n. Гражданское общество, его свойства, структура. Личность, ее правовой статус. Общество рыночное - общество традиционное.
  2. Соотношение нравственности и формального права (государственного закона), традиционное для русской политико-правовой мысли, основывалось славянофилами на следующих началах.
  3. 2.1. Традиционная правовая культура и стиль юридической науки
  4. Правовая природа государства в традиционных обществах
  5. В процессе изучения истории отечественного государства и права студентам необходимо будет охватить вниманием значительный массив памятников права, уяснить новую историко-правовую терминологию, приобрести умение работать с научной литературой.
  6. 7. Семья традиционного (обычного) права.
  7. (История государства и права зарубежных стран — общественная историко-правовая наука. C исторической точки зрения она воссоздает картину конкретных исто- рическихсобытий, формирования государств, правовых систем общества начиная с древнейших времен
  8. Семья религиозно-традиционного права
  9. СПЕЦИФИКА ФОРМИРОВАНИЯ ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА КИТАЯ
  10. Наука государственного права в России в традиционной интерпретации: П.Е. Казанский и Н.А. Захаров
  11. Вставьте пропущенное слово: «Традиционное общество, переходное общество, созревающее общество, общество, переживающее процесс сдвига - это ... подход к типологии государственности».